Собственник (учредитель) руководит предприятием безвозмездно, то есть даром: возможно ли это?

В избранном В избранное
Печать
Беляева Елена, налоговый эксперт, e.belyaeva@id.factor.ua
Бухгалтерская неделя Март, 2015/№ 12
В условиях экономического кризиса предприятие временно приостановило деятельность. Всех работников (в том числе директора) уволили. Деятельностью предприятия управляет его учредитель (собственник). Может ли он работать безвозмездно, не получая никакого вознаграждения (зарплаты)? Давайте поищем ответ на этот вопрос вместе.

Собственник руководит предприятием без найма директора: можно, но не всегда

Часть 2 ст. 65 ХКУ закрепляет право собственника осуществлять управление предприятием непосредственно или через уполномоченные им органы в соответствии с уставом предприятия или другими учредительными документами.

Аналогичная норма содержится в ч. 2 ст. 135 ХКУ: собственник имеет право лично или через уполномоченные им органы осуществлять управленческие полномочия в рамках, установленных законом.

Это общие нормы, которые распространяются на все предприятия (организации).

Однако для предприятий отдельных организационно-правовых форм специальным законодательством могут быть установлены дополнительные ограничения. Давайте их рассмотрим в таблице.

 

Кто выполняет управленческие функции на предприятии

Организационно-правовая форма предприятия

Ограничения

Наше заключение

1

2

3

Частное предприятие

Специального закона, который регулировал бы деятельность частных предприятий, нет. Поэтому следует исходить из общих норм ГКУ, ХКУ, других законов и положений устава предприятия (см. письмо Госпредпринимательства от 15.03.11 г. № 2571).

В частности, для унитарного частного предприятия право собственника управлять им не только через наемного руководителя, но и лично (без найма директора), закреплено в ч. 4 ст. 128 ХКУ

Ничто не мешает прописать в уставе предприятия, что им руководит непосредственно собственник/учредитель (без заключения трудового договора/контракта). При этом лучше не указывать, что он является директором или выполняет его функции. Включать собственника/учредителя в штат предприятия, а также делать какие-либо записи в его трудовой книжке о работе на должности директора нельзя.

Подобные действия контролеры могут квалифицировать как трудовые отношения со всеми вытекающими последствиями

Полное общество, коммандитное общество

Законодательство не требует создавать исполнительные органы в этих хозобществах (ст. 68, ст. 81 Закона о хозобществах). Следовательно, в своих учредительных документах они могут прямо оговорить, что работают без создания исполнительного органа, а все текущие вопросы находятся в компетенции:

• либо общего собрания участников;

• либо собственника (если он один);

• либо одного из участников, который уполномочен действовать от имени других собственников.

Все решения текущих вопросов оформляют решением общего собрания участников или распоряжением собственника

Общество с ограниченной ответственностью (ООО), общество

Согласно ч. 2 ст. 97 ГКУ органами управления обществом являются общее собрание его участников и исполнительный орган. Иные правила могут быть установлены лишь законом. А в отношении ООО и ОДО других правил закон не устанавливает. Более того, ст. 62 Закона о хозобществах требует создания на этих предприятиях исполнительного органа, который может быть коллегиальным (дирекция) или единоличным (директор).

Получается, что ООО и ОДО работать без исполнительного органа не могут. В их штате обязательно должна быть должность директора.

В уставе ООО и ОДО нельзя зафиксировать, что общество действует без исполнительного органа. Должность директора в штате предприятия должна быть, но она может оставаться вакантной. А функции директора временно могут быть возложены на одного из учредителей. Как указывает

с дополнительной ответственностью (ОДО)

Однако не будет нарушением, если эта должность будет оставаться вакантной, а функции временно будет исполнять учредитель. Такой учредитель должность директора не занимает, поэтому требования трудового законодательства на него не распространяются. Основанием для этого подхода является упомянутая выше ч. 2 ст. 65 ХКУ. Косвенную поддержку нашей позиции находим также в письме Минсоцполитики от 07.02.12 г. № 113/13/84-12 (ср. 025069200).

То, что учредитель вправе управлять предприятием без назначения на должность директора, подтверждают и суды (см., в частности, определение Львовского апелляционного административного суда от 22.10.13 г. по делу № 34390/10/9104(1))

суд, общее собрание учредителей принимает решение о передаче обязанностей по руководству предприятием одному из участников. Решение оформляют протоколом, а если участник в обществе один — распоряжением. В этом случае учредитель может числиться как руководитель в Едином госреестре

Акционерное общество (АО)

Так же, как в ООО и ОДО, в акционерных обществах обязательно должен быть исполнительный орган. Он может быть коллегиальным (правление, дирекция) или единоличным (директор, генеральный директор).

Но, в отличие от ООО и ОДО, с каждым членом исполнительного органа АО необходимо заключать контракт (ч. 5 ст. 58 Закона об АО)

Один из акционеров может выполнять функции директора (генерального директора). Но с ним придется заключить контракт как с наемным работником

(1) www.reyestr.court.gov.ua/Review/34462226

 

Передача полномочий директора учредителю/собственнику: оформляем правильно

Допустим, что на вашем предприятии возможна ситуация, когда им руководит учредитель/собственник без заключения трудового договора/контракта. Тогда для полноценной передачи полномочий по ведению деятельности учредителю/собственнику необходимо:

1) оформить соответствующее решение (протокол) общего собрания учредителей, а если собственник один — распоряжение. В нем должен быть пункт о том, что на учредителя возлагаются функции по управлению деятельностью предприятия на период, пока должность директора остается вакантной;

2) подать госрегистратору регистрационную карточку ф. № 4 о внесении изменений в сведения о юрлице, которые содержатся в Едином госреестре юрлиц и физлиц-предпринимателей. Форма регистрационной карточки утверждена приказом Минюста от 14.10.11 г. № 3178/5.

Обратите внимание! В разделе II ф. № 4 «Перелік змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб — підприємців» следует отметить пункт «Зміна фізичних осіб — платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори».

Порядок подачи регистрационной карточки по ф. № 4 определен ст. 19 Закона № 755;

3) подать в банк карточку с образцами подписи учредителя/собственника, чтобы тот имел возможность распоряжаться текущим счетом предприятия;

4) уведомить налоговый орган о том, что учредитель/собственник уполномочен на составление и подачу отчетности. Для этого в течение 10 дней с момента внесения госрегистратором изменений нужно подать в орган ГФСУ регистрационное заявление по ф. № 1-ОПП с пометкой «Зміни» со сведениями о лицах, ответственных за ведение бухгалтерского и/или налогового учета предприятия. При этом данные учредителя/собственника нужно будет отразить как в поле «Керівник», так и в поле, которое предназначено для указания лица, ответственного за ведение учета;

5) при таком оформлении учредитель/собственник сможет подписывать налоговую отчетность, проставляя в ней свою подпись только в поле «Керівник». Расписываться дважды (и за руководителя, и за лицо, ответственное за ведение бух­учета) необходимости нет (п.п. 48.5.1 НКУ).

На электронную отчетность первой будет налагаться ЭЦП учредителя (ее нужно будет получить), а второй — ЭЦП, которая является аналогом оттиска печати предприятия (конечно, если таковая имеется).

Ведение бухучета учредителем/собственником допускает абзац 5 ч. 4 ст. 8 Закона о бухучете, согласно которому для обеспечения ведения бухучета предприятие самостоятельно выбирает формы его организации. Среди них — самостоятельное ведение бухучета и составление отчетности непосредственно собственником предприятия.

Исключение — предприятия, отчетность которых должна обнародоваться, и бюджетные учреждения. Для них такая форма организации бухучета не приемлема.

Должны предупредить! Подобную форму правоотношений (учредитель-управляющий без трудового договора) зачастую не одобряют налоговики. Они настаивают на том, что учредитель, выполняющий функции директора, фактически находится в трудовых отношениях с предприятием, значит, ему должны выплачивать зарплату, а с нее платить НДФЛ в бюджет. Так что будьте готовы отстаивать свою правоту в суде. К счастью, суды в большинстве случаев принимают сторону налогоплательщиков (см., в частности, постановление Сумского окружного админсуда от 26.03.12 г. по делу № 2а-1870/1072/12*).

* www.reyestr.court.gov.ua/Review/22253167

«Беззарплатный» учредитель/собственник

Вот мы и подошли к главному вопросу: может ли учредитель/собственник управлять предприятием на общественных началах, не получая зарплату?

Мы считаем, что может. И с нами в целом соглашаются специалисты Минсоцполитики в письме от 07.02.12 г. № 113/13/84-12.

Для того чтобы не платить зарплату учредителю, помните, что:

1) с учредителем нельзя заключать трудовой договор/контракт;

2) учредителя нельзя включать в штатное расписание предприятия.

3) в трудовую книжку учредителя нельзя вносить запись о работе на должности директора.

О том, в каких случаях допускается подобная форма управления, мы говорили выше.

Если же учредитель/собственник числится наемным работником предприятия, т. е. с ним заключен трудовой договор/контракт и он включен в штат, то платить ему зарплату нужно обязательно. Отказаться от зарплаты учредитель не имеет права.

Ссылки на то, что директор-учредитель работает на общественных (добровольных) началах, суды во внимание не принимают, поскольку трудовое законодательство такой формы трудоустройства не предусматривает. Раз уж с учредителем заключен трудовой до­говор, то на него распространяются положения КЗоТ. А он гласит, что труд обязательно должен оплачиваться.

А как быть, если денег на зарплату нет? — спросите вы. Можно ли в этом случае оставить директора-учредителя без зарплаты?

Отвечаем: нет, нельзя. Отсутствие деятельности или средств не освобождает предприятие от обязанности выплачивать работнику зарплату. Помочь минимизировать расходы может перевод директора на неполное рабочее время (ст. 56 КЗоТ), например, 1 час в неделю. Тогда оплата труда будет производиться пропорционально отработанному времени. Но ЕСВ придется заплатить с минималки (см. «БН», 2015, № 8, с. 10).

 

Ответственность

К оформлению передачи полномочий по управлению предприятием учредителю/собственнику без выплаты зарплаты следует подойти очень серьезно. Если отношения между учредителем и предприятием будут квалифицированы как трудовые, то предприятию может грозить штраф в размере 30 минзарплат (ч. 2 ст. 265 КЗоТ), а директору (учредителю) — админштраф в размере от 8500 до 17000 грн., а при повторном в течение года нарушении — от 17000 до 34000 грн. (ч. 3, ч. 4 ст. 41 КоАП).

 

Выводы 

  • Управлять деятельностью частного предприятия и хозобщества может непосредственно учредитель/собственник.

  • Полные и коммандитные общества могут указать в учредительных документах, что они работают без создания исполнительного органа. Тогда как в ООО и ОДО исполнительный орган должен быть, но считаем, что его функции может выполнять и учредитель/собственник.

  • При правильном оформлении зарплату учредителю-управляющему можно не платить. Исключение — АО, где с каждым членом исполнительного органа нужно заключать трудовой договор/контракт.

Документы статьи

Закон о хозобществах — Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 19.09.91 г. № 1576-XII.

Закон об АО — Закон Украины «Об акционерных обществах» от 17.09.08 г. № 514-VI.

Закон № 755 — Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 15.05.03 г. № 755-IV.

Закон о бухучете — Закон Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16.07.99 г. № 996-XIV.

Оформи подписку и читай все Подписаться на журнал

Похоже, что вы используете блокировщик рекламы :(

Чтобы пользоваться всеми функциями сайта, добавьте нас в исключения!

Как отключить