Чтобы завоевать дополнительные рынки сбыта продукции (товаров, работ, услуг) и в результате увеличить объемы продаж, субъекты хозяйствования прибегают к различным способам. Один из них — открытие обособленных подразделений.
Подразделения предприятия: кто есть кто?
Если мы с вами заглянем в ГКУ, то заметим, что он предусматривает возможность создания обособленных подразделений в виде филиалов и представительств.
Филиал, как определяет ч. 1 ст. 95 ГКУ, — это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне его местонахождения и осуществляющее все или часть его функций.
В свою очередь, представительства — это обособленные подразделения юридического лица, расположенные вне его местонахождения и осуществляющее представительство и защиту интересов юридического лица ( ч. 2 ст. 95 ГКУ).
Схожее определение этих понятий дает и абзац первый ч. 1 ст. 1 Закона № 755. Он уточняет, что обособленное подразделение юридического лица — это:
— филиал, другое подразделение юрлица, которое находится вне его местонахождения и производит продукцию, выполняет работы либо операции, предоставляет услуги от имени юрлица,
или
— представительство, которое осуществляет представительство и защиту интересов юридического лица.
Такую же расшифровку понятий «филиал» и «представительство» мы можем найти и в п.п. 3.6.1 Классификации организационно-правовых форм хозяйствования ДК 002:2004, утвержденной приказом Госпотребстандарта Украины от 28.05.2004 г. № 97 (далее — КОПФХ ДК 002:2004).
Так, филиал — это структурно обособленная часть юридического лица, которая находится за пределами расположения его руководящего органа и выполняет такую же деятельность (производственную, научную и др.), как и юридическое лицо в целом. Филиал имеет свое руководство, которое подчинено руководящему органу юридического лица
и действует на основании доверенности, полученной от соответствующего руководящего органа юрлица
Представительство — это структурно обособленная часть юридического лица. Оно действует за пределами нахождения юрлица от его имени. Деятельность представительства ограничивается исключительно представительскими функциями (заключение соглашений, приемка-сдача продукции и др.).
То есть представительства не осуществляют основную деятельность юрлица, а лишь совершают действия, направленные на ее обслуживание. К примеру, производственное предприятие может разместить вне места своего нахождения представительство, которое будет распространять информацию о продукции, производимой предприятием, собирать и анализировать сведения о потенциальных рынках сбыта и т. д.
Как видите, филиал и представительство отличаются друг от друга объемом и характером функций, которые они могут осуществлять. Максимально «функциональными» выступают филиалы — они осуществляют все или часть функций юрлица, так сказать, выполняют операции в едином замкнутом технологическом процессе с юрлицом. А вот полномочия представительства ограничиваются только представительством и защитой прав и интересов юрлица.
Ни филиалы (несмотря на широкий набор функциональных обязанностей), ни представительства не имеют статуса юридического лица. Они наделяются имуществом создавшего их юрлица и действуют на основании утвержденного им положения ( ч. 3 ст. 95 ГКУ).
Кроме филиалов и представительств, ч. 6 ст. 55 и ч. 4 ст. 64 ХКУ, а также абзац первый ч. 1 ст. 1 Закона № 755 закрепляют право предприятия создавать и другие обособленные подразделения без создания юридического лица. Это могут быть, например, отделения.
На возможность признания иных, нежели филиалы и представительства, видов обособленных подразделений указывают также НКУ (в частности пп. 14.1.122, 14.1.180, 14.1.182, 14.1.222) и п.п. 3.6.1 КОПФХ ДК 002:2004.
Такое разграничение понятий обособленного подразделения в нормативных документах не должно вас смущать.
Оснований считать, что в этой части ХКУ и Закон № 755 противоречат ГКУ, нет. Подтверждает это п. 6 Модельного устава общества с ограниченной ответственностью, утвержденного постановлением КМУ от 16.11.2011 г. № 1182. Ведь, по сути, и ГКУ, и ХКУ, и Закон № 755 регулируют одну и ту же сферу правоотношений, связанную с деятельностью субъектов хозяйствования, и исходят из единого понимания того, какие подразделения следует считать обособленными.
Ситуация, когда в целях ГКУ подразделение считается обособленным, а в целях ХКУ — нет, невозможна. Приведенные законодательные положения, регулирующие порядок создания и условия деятельности подразделений юрлица, следует применять в комплексе.
Кроме обособленных подразделений, ч. 1 ст. 64 ХКУ дает предприятиям право создавать:
— производственные структурные подразделения (производства, цеха, отделения, участки, бригады, бюро, лаборатории и т. п.);
— функциональные структурные подразделения аппарата управления (управления, отделы, бюро, службы и т. п.).
Однако сейчас нас с вами интересует дифференциация подразделений на обособленные и структурные. Именно в зависимости от выбранной формы подразделения — обособленное или структурное — будет определяться его налоговый и бухгалтерский статус для предприятия.
Давайте узнаем, чем отличаются друг от друга обособленные и структурные подразделения юрлица.
Обособленное и структурное: в чем разница?
У обособленных и структурных подразделений есть общий признак — они хоть и имеют статус отдельной структуры, но самостоятельными субъектами хозяйствования выступать не могут.
То есть они не могут нести обязательства по договору, выступать субъектом налоговой либо административно-хозяйственной ответственности, участвовать в судебных разбирательствах при необходимости.
Всеми этими делами занимается юрлицо, а обособленные и структурные подразделения остаются лишь его частью
Теперь об отличиях. Структурные подразделения (например, дирекция, бухгалтерия, отдел маркетинга, рекламный отдел и т. п.) являются отдельным элементом лишь организационно, и подобное деление имеет значение только для внутренних целей юрлица.
С обособленными подразделениями история другая — они получают определенные юридические правомочия, что позволяет им выступать от имени юрлица в отношениях с третьими лицами.
Функции, права и обязанности и структурных, и обособленных подразделений предприятие определяет положениями о них. Эти положения оно утверждает в порядке, предусмотренном уставом или другими учредительными документами.
Приведем признаки обособленных и структурных подразделений в таблице.
Признаки обособленных и структурных подразделений
| Признак | Подразделение | |
| обособленное | структурное | |
| Местонахождение | Всегда отдельно от юрлица, т. е. имеет свой адрес местонахождения (будь-то соседний офис, здание или другой район, город, государство)* | Как по отдельному адресу, так и по адресу головного предприятия |
| * Исходя из разъяснений, предоставленных Госкомпредпринимательства (см. письма от 05.08.2014 г. № 6313 и № 6337) и Минюстом (см. письмо от 06.08.2014 г. № 404-0-2-14/8.1) в отношении понятия «местонахождение юридического лица», адресом местонахождения обособленного подразделения является адрес, который вносится в ЕГР на основании ч. 2 ст. 28 Закона № 755. | ||
| Возможность вступать в правоотношения с третьими лицами от имени юрлица | В пределах полномочий, предоставленных головным предприятием. Подтверждает полномочия доверенность, выданная юрлицом руководителю подразделения* | Не обладает полномочиями** |
| * Руководитель обособленного подразделения действует от своего имени, но, как и любой представитель, вместо юрлица. Сведения о нем как о лице, уполномоченном действовать от имени юрлица, вносятся в ЕГР ( абзац седьмой ч. 2 ст. 28 Закона № 755). ** Структурное подразделение функциями представительства не наделено. Однако руководитель такого подразделения может быть наделен определенными полномочиями, которые позволяют ему совершать фактические действия и подписывать документы от имени юрлица. | ||
| Наличие у руководителя подразделения доверенности, дающей право совершать действия от имени юрлица | Выдается* | Не выдается |
| * Обязательное нотариальное удостоверение доверенности не требуется. При ее отсутствии руководитель филиала не может самостоятельно совершать никаких юридически значимых действий — Положение о филиале не заменяет доверенность и не оформляет полномочия руководителя филиала надлежащим образом. | ||
| Выполняемые функции | Не ограничены в рамках выданной доверенности. Это могут быть любые функции, которыми наделено само головное предприятие | Ограничены четко определенными функциями в производственном процессе, отличными от функций других звеньев. То есть это может быть функция производственная, торговая, управленческая и т. д. |
| Наличие текущего счета в банке | Могут открыть отдельный текущий счет для обслуживания своей деятельности ( п. 1.3 Инструкции № 492)* | Не могут иметь отдельного текущего счета |
| * С юридической точки зрения, наличие текущего счета не является обязательным признаком обособленного подразделения. | ||
| Имущественная обособленность | Имеют отдельно выделенное имущество. Могут самостоятельно реализовывать в отношении него права, делегированные руководителю подразделения* | Отсутствует** |
| * Филиал не становится собственником выделенного ему имущества, поскольку не имеет статуса юрлица. Однако он наделен полномочием самостоятельно распоряжаться таким имуществом. Все действия, совершенные филиалом по отношению к переданному ему имуществу, создают юридические последствия для головного предприятия. ** Какое-либо имущество за определенным структурным подразделением может закрепляться только только административно, для осуществления возложенных на него функций, т. е. иметь лишь внутреннее значение. Полномочиями распоряжаться таким имуществом подразделение не наделяется. | ||
| Включение сведений в ЕГР | Включаются ( ч. 2 ст. 17 Закона № 755)* | Не включаются |
| * Обособленное подразделение может воспользоваться предоставленными ему юрлицом полномочиями (выступать от имени юрлица в отношениях с третьими лицами, распоряжаться определенным имуществом, самостоятельно решать вопрос о совершении тех или иных сделок и т. п.) только в том случае, если сведения об этом подразделении включены в ЕГР. | ||
И еще такой момент. Иногда можно услышать мнение, что обособленным должно считаться любое подразделение, которое находится по иному адресу, нежели адрес госрегистрации юрлица, и:
— производит продукцию;
— выполняет работы либо операции,
— предоставляет услуги.
При таком подходе получается, что любой цех, склад, торговая точка и т. п. должны получить статус обособленного подразделения. Неужели так и есть на самом деле? Считаем, что нет.
Главным условием является то, что перечисленные функции обособленное подразделение выполняет «от имени юрлица»
Выступать же от чьего-либо имени можно лишь в отношениях с третьими лицами и только в силу специального поручения на это (то ли по закону, то ли по доверенности).
Так вот, структурное подразделение действовать от имени юрлица не может, оно входит в целое как организационно обособленная от других подразделений часть предприятия (см., в частности, письма Госкомпредпринимательства от 19.07.2007 г. № 5292, от 06.11.2008 г. № 9403). Другое дело, что юрлицо может наделить, например, сотрудника структурного подразделения полномочием подписывать первичные документы. Но в этой ситуации элементов отношения представительства не возникает.
Поэтому будьте уверены: производственный цех, склад, отпускающий и принимающий товары, бухгалтерия, которая находится в помещении по отдельному адресу, обособленными подразделениями не считаются, даже если их отдельные сотрудники наделены полномочиями подписывать первичные документы.
А вот обособленное подразделение (в частности филиал) может и само:
— в пределах своих полномочий выступать инициатором заключения тех или иных сделок;
— не будучи самостоятельным субъектом хозяйствования, подписывать документы с указанием в них своего статуса.
То есть в «обособленном» случае юридические последствия наступают для юрлица, но в документах указывается, что от имени юрлица действует филиал или другое обособленное подразделение.
Но если вы хотите, не залезая в правовые дебри, моментально определить, что перед вами — обособленное подразделение или структурное, то достаточно разобраться в главном — включена интересующая вас единица в ЕГР или нет. Если да, то перед вами однозначно обособленное подразделение. Ведь ему всегда присваивают код ЕГРПОУ.
Ну что же, общее понятие о подразделениях предприятия мы с вами получили. Теперь самое время узнать, как создать филиал. Об этом наша следующая статья.
выводы
Филиал и представительство отличаются друг от друга объемом и характером функций, которые они могут осуществлять.
Ни филиалы, ни представительства не имеют статуса юридического лица.
Всем обособленным подразделениям юрлица присущ общий признак — их расположение вне его местонахождения.
Обособленное подразделение, в отличие от структурного, обязательно включают в ЕГР.
