1.1. Классификация договоров
Начнем с определения. Что такое договор?
Договор — это договоренность двух или более сторон, направленная на установление, изменение либо прекращение гражданских прав и обязанностей (ч. 1 ст. 626 ГКУ).
Отличительным признаком гражданско-правовых отношений является их диспозитивный характер — когда большая часть вопросов решается по усмотрению сторон. В чем это проявляется? Прежде всего в том, что стороны свободны в решении вопроса, заключать договор или нет. Принудить к заключению договора нельзя. Это возможно лишь как исключение. Например, в случаях, прямо предусмотренных законом, либо когда субъект сам обязался заключить договор (путем заключения предварительного договора).
При этом стороны по договоренности между собой определяют содержание договора и устанавливают его конкретные условия (если только содержание какого-либо условия не определено законом или иными правовыми актами как обязательное).
Свобода договора проявляется также в том, что
стороны сами решают, какой именно договор им заключить
Тут все в ваших руках! Вы можете заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Главное, чтобы его заключение не противоречило требованиям законодательства.
Имейте ввиду! Гражданское законодательство не предусматривает исчерпывающего перечня договоров и не обязывает стороны заключать непременно только те договоры, которые прямо указаны в ГКУ либо в ином законодательном акте. Более того, стороны свободны в заключении смешанных договоров, одновременно содержащих элементы договоров различных видов. Тогда к ним в той или иной части применяют правила соответствующих договоров.
Особый вид гражданско-правовых договоров, наиболее интересный предприятиям, это хозяйственный договор. Хозяйственный договор отличает то, что его сторонами выступают субъекты хозяйствования в рамках своей хозяйственной деятельности. Поэтому к таким договорам, помимо общих норм гражданского законодательства, применяют также специальные требования ХКУ и других актов, регулирующих деятельность хозяйствующих субъектов.
Заметьте! Если стороной договора выступает лицо, не имеющее статуса субъекта хозяйствования (например, простое физическое лицо), либо лицо, имеющее такой статус, но заключающее договор «вне» своей хозяйственной деятельности (скажем, предприниматель заключает договор за рамками предпринимательской деятельности), такой договор считаться хозяйственным не может. Поэтому на него распространяют только требования гражданско-правового законодательства.
Договоры классифицируют следующим образом (см. табл. 1.1 на с. 6):
Таблица 1.1. Виды договоров
| Виды договоров | Характеристика |
| 1 | 2 |
| 1. По соотношению прав и обязанностей сторон: | |
| — односторонние | У одной из сторон такого договора есть только права, а у другой — только обязанности (например, поручительство, дарение, заем) |
| — двусторонние | Каждая из сторон имеет и права, и обязанности |
| 2. По моменту возникновения прав и обязанностей сторон: | |
| — реальные | Их признают заключенными с момента, когда на основе соглашения определенное имущество передано стороной контрагенту (в частности, заем) |
| — консенсуальные | Они вступают в силу с момента достижения сторонами согласия по всем существенным условиям |
| 3. В зависимости от наличия платы или иного встречного предоставления: | |
| — возмездные | Предусматривают получение определенной компенсации от другой стороны (купля-продажа, мена, перевозка) |
| — безвозмездные | Не предполагают компенсацию (договор дарения) |
| 4. По характеру (значению): | |
| — основные | Имеют самостоятельное значение, не зависят от дополнительных |
| — дополнительные | Не имеют самостоятельного значения без основного договора. Это, в частности, означает, что признание дополнительного договора недействительным никакого влияния на юридическую силу основного договора не оказывает. Наиболее распространенная разновидность дополнительных договоров — договоры об обеспечении обязательства |
| 5. В зависимости от субъекта, в пользу которого заключен договор: | |
| — заключенные в пользу контрагентов | Права и обязанности по этим договорам возникают именно у контрагентов (например, у продавца и покупателя по договору купли-продажи; у подрядчика и заказчика по договору подряда и т. п.) |
| — заключенные в пользу третьих лиц | По условиям этих договоров должник обязан выполнить обязательства не перед кредитором, а перед третьим лицом, имеющим право требовать от должника выполнения обязательств в свою пользу. Такими могут быть договор перевозки, договор страхования |
| 6. По юридической направленности: | |
| — основные | Непосредственно порождают права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных благ: передачей имущества, выполнением работ, предоставлением услуг и т. п. |
| — предварительные | Предварительный договор предшествует основному. Он предусматривают обязанность заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором. При заключении такого договора достаточно определить основное содержание предстоящего договора, согласовать его существенные условия и установить срок, в который будет заключен основной договор. Второстепенные условия будут в последующем установлены в основном договоре. |
|
| В случае если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется в предусмотренные им сроки от заключения основного договора, вторая сторона может требовать возмещения ей убытков, причиненных просрочкой. Это правило не работает, если иное установлено предварительным договором или актами гражданского законодательства. В хозяйственных правоотношениях сторона может защитить свои права в суде путем предъявления иска о понуждении второй стороны к заключению основного договора (ст. 187 ХКУ) |
| 7. По упоминанию в законодательстве: | |
| — поименованные | Эти виды договоров названы в ГКУ и других законодательных актах (купля-продажа, подряд, заем и т. п.) |
| — непоименованные | Это договоры, которые не названы в законодательных актах, но заключение которых не противоречит требованиям законодательства. К ним применяют нормы о наиболее сходном виде договоров, общие положения обязательственного и договорного права |
На практике большинство заключаемых договоров являются двусторонними, возмездными и консенсуальными.
Заметим: наиболее существенной является классификация договоров по их предмету. Причем эта классификация даже положена в основу ГКУ.
В зависимости от того, какое обязательство лежит в основе договора, их условно делят на такие группы (см. табл. 1.2):
Таблица 1.2. Классификация договоров по видам обязательств
| № п/п | Вид договора | Примечание |
| 1 | Договоры передачи имущества | Имущество по таким договорам может передаваться как в собственность, так и в пользование. К ним относят договоры купли-продажи, поставки, аренды |
| 2 | Договоры выполнения работ | По таким договорам подрядчик должен выполнить определенную работу (предоставить заказчику материальный результат своих работ). В эту группу входят договор подряда и его разновидности, в частности договор бытового подряда, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ |
| 3 | Договоры предоставления услуг | В отличие от договора подряда, направленного на материальный результат, предметом договора о предоставлении услуг является услуга как таковая, лишенная отделенного от нее материального результата. Характерным признаком услуг является неотделимость от источника или получателя, синхронность предоставления и получения, невозможность сохранить, потребимость услуги при ее предоставлении |
| 4 | Учредительные договоры | Заключение таких договоров предшествует созданию юридического лица (из-за своей специфики они в данном спецвыпуске не рассматриваются) |
1.2. Отличие гражданско-правовых договоров от других видов
В этом спецвыпуске мы с вами будем рассматривать гражданско-правовые договоры. Однако кроме гражданско-правовых, существуют другие виды договоров, отличающиеся по своей природе и не регулируемые нормами гражданского права. Речь, в частности, идет об административных и трудовых договорах. Вкратце охарактеризуем каждый из них и укажем существенные признаки, отличающие их от гражданско-правовых договоров.
Административный договор
Административный договор — это соглашение двух и более сторон, содержание которого составляют права и обязанности сторон, вытекающие из властных управленческих функций субъекта властных полномочий, являющегося одной из сторон соглашения (п. 14 ч. 1 ст. 3 КАСУ).
В содержании административного договора усматривается наличие отношений власти и подчинения (в отличие от гражданско-правовых сделок, которые всегда основываются на юридическом равенстве, свободном волеизъявлении и имущественной самостоятельности сторон).
Пример административного договора привести крайне сложно, поскольку напрямую в законодательстве он не упоминается. В качестве примера административного договора специалисты приводят договор ответственного хранения материальных ценностей государственного резерва (см. приложение 1 к Порядку № 532). Аргументы здесь такие:
— субъектный состав сторон этого договора, порядок выполнения ими своих договорных обязанностей, ответственность сторон и много других вопросов, связанных с хранением материальных ценностей государственного резерва, урегулированы Законом Украины «О государственном материальном резерве» от 24.01.97 г. № 51/97-ВР;
— определение суммы затрат и их возмещение осуществляется в соответствии с Порядком № 532;
— сама форма договора утверждена Кабинетом Министров Украины и изменению сторонами не подлежит.
Таким образом, здесь в чистом виде имеют место отношения власти и подчинения, так как говорить о юридическом равенстве, свободном волеизъявлении и имущественной самостоятельности сторон не приходится. Однако при этом существует судебная практика, когда споры по договорам ответственного хранения материальных ценностей государственного резерва рассматривают в порядке хозяйственного судопроизводства.
Можно встретить предложения считать административным договор купли-продажи государственного имущества, заключаемый в рамках процедуры приватизации. Как административный договор можно также рассматривать договор о рассрочке (отсрочке) денежных обязательств (налогового долга) между органом государственной фискальной службы и налогоплательщиком (ст. 100 НКУ).
Имейте в виду! Не всегда договор будет административным, если одной из его сторон выступает орган государственной власти либо местного самоуправления. Так, если контрагенты в договоре занимают равное положение, нет признаков отношений власти и подчинения, то такой договор не является административным и на него распространяются положения гражданского законодательства.
Трудовой договор
Гораздо чаще на практике приходится разграничивать гражданско-правовые и трудовые договоры.
Дело в том, что правовое регулирование гражданско-правовых и трудовых договоров существенно отличается. Разный характер отношений влечет за собой различие условий и содержания каждого из договоров.
Тем не менее на практике эти договоры, увы, часто путают. А поскольку правила налогообложения выплат по ним разные, это приводит к ошибкам в учете.
Напомним: согласно ст. 21 КЗоТ трудовым договором называют соглашение между работником и собственником предприятия или уполномоченным им органом либо физическим лицом, по которому работник обязуется выполнять работу, определенную этим соглашением, с подчинением внутреннему трудовому распорядку. В свою очередь, собственник или уполномоченный им орган либо физическое лицо обязуется выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон.
С какими же гражданско-правовыми договорами зачастую путают трудовой договор
Как правило, с договором подряда и договором о предоставлении услуг. Давайте посмотрим, что они собой представляют.
По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется на свой риск выполнить определенную работу по заданию второй стороны (заказчика), а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу (ст. 837 ГКУ). То есть предметом договора подряда является конкретный результат — подрядчик должен предоставить заказчику «на выходе» какой-либо конечный материальный результат выполнения своих работ. Так, договор подряда может быть заключен на изготовление определенных изделий, выполнение ремонтных работ и т. д.
По договору о предоставлении услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию второй стороны (заказчика) предоставить услугу, которая потребляется в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности, а заказчик обязуется оплатить исполнителю указанную услугу, если иное не установлено договором (ст. 901 ГКУ).
Перечень признаков, позволяющих отличить гражданско-правовой договор от трудового, приводился еще в письме Минтруда от 26.12.2003 г. № 06/1-4/200. В связи с этим бухгалтеру важно знать такие тонкости (cм. табл. 1.3):
Таблица 1.3. Гражданско-правовые и трудовой договоры: сравнительная таблица
| Критерии | Гражданско-правовые договоры | Трудовой договор | |
| договор подряда | договор о предоставлении услуг | ||
| 1 | 2 | 3 | 4 |
| I. Суть договора | |||
| Предмет договора | Результат труда, который передается заказчику | Услуга, которая потребляется в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности | Процесс труда |
| Цель договора | Получение материального результата | Получение услуги | Организация и регулирование процесса трудовой деятельности |
| II. Документальное сопровождение правоотношений | |||
| Вид договора | Договор подряда | Договор о предоставлении услуг | Трудовой договор |
| Документирование выполнения обязанностей по договору | Акт выполненных работ | Акт предоставленных услуг | Наряд, рапорт о выработке, табель учета использования рабочего времени и т. п. |
| III. Регулирование процесса трудовой деятельности и ее организация | |||
| Законодательное регулирование | Регулируются положениями ГКУ | Регулируются трудовым законодательством, в частности КЗоТ | |
| Принадлежность лица, выполняющего работы по договору, к штату предприятия | Не входит в штат предприятия; трудовая книжка не ведется | Работника принимают на должность, предусмотренную штатным расписанием; ведется трудовая книжка (кроме совместителей) | |
| Взаимные права и обязанности сторон | Указывают в договоре подряда | Находят отражение в договоре о предоставлении услуг | Отражают в трудовом договоре, коллективном договоре и должностной инструкции |
| Обеспечение условий труда, необходимых для выполнения работы | Подрядчик (исполнитель) самостоятельно обеспечивает условия труда | Необходимые условия труда обеспечивает работодатель (ст. 21 КЗоТ) | |
| Режим труда | Подрядчик (исполнитель) не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и самостоятельно организует свою работу | Работник обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка | |
| Привлечение третьих лиц к выполнению обязательств по договору | Подрядчик имеет право, если иное не предусмотрено договором, привлечь к выполнению работы других лиц (субподрядчиков), оставаясь ответственным перед заказчиком за результат их работы | Исполнитель должен предоставить услугу лично. Вместе с тем в случаях, установленных договором, исполнитель имеет право поручить выполнение договора другому лицу, оставаясь ответственным в полном объеме перед заказчиком за нарушение договора | Работник не может поручать выполнение своих должностных обязанностей другому лицу и несет личную ответственность за выполненную им работу (за исключением случаев, предусмотренных законодательством) |
| Срок правоотношений | Устанавливается по договоренности сторон | Может быть бессрочным или заключенным на определенный срок, установленный по согласованию сторон, либо заключенным на время выполнения определенной работы | |
| Прекращение правоотношений | Прекращаются на общих основаниях, предусмотренных ГКУ | Могут быть расторгнуты по основаниям, предусмотренным КЗоТ | |
| IV. Порядок и условия оплаты труда | |||
| Вид и размер выплат по договору | Вознаграждение за выполненную работу (предоставленную услугу), размер которого устанавливается по соглашению сторон и закрепляется в договоре. Ограничения относительно размера платы законодательством не предусмотрены | Заработная плата и прочие виды трудовых выплат. Оплата труда работников осуществляется в размере не ниже законодательно установленного минимального размера (ст. 95 КЗоТ) | |
| Сроки выплат | В порядке и сроки, закрепленные в договоре. Подрядчик (исполнитель) может требовать выплаты аванса только в случае и в размере, предусмотренных договором | Заработная плата выплачивается не реже 2 раз в месяц через промежуток времени, который не превышает 16 календарных дней, и не позднее 7 дней после окончания периода, за который осуществляется выплата (ст. 115 КЗоТ) | |
| V. Ответственность | |||
| Ответственность физического лица в случае причинения ущерба предприятию | Подрядчик (исполнитель) несет гражданско-правовую ответственность | Работник предприятия несет материальную и дисциплинарную ответственность за причиненный ущерб | |
Кстати, заключенный на определенный срок гражданско-правовой договор может выступать своеобразной альтернативой испытательному сроку при приеме на работу. Если процедура установления испытательного срока для работника достаточно жестко регламентирована ст. 26 — 28 КЗоТ и предусматривает ряд ограничений в его применении, то определение срока действия гражданско-правового договора ограничено только волеизъявлением сторон.
Учтите: регулярное выполнение физическим лицом (не предпринимателем) одних и тех же работ (предоставление услуг) по гражданско-правовому договору может быть приравнено к осуществлению последним предпринимательской деятельности. Ведь предпринимательством считается самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, осуществляемая предпринимателями с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли (ст. 42 ХКУ). При этом систематической является деятельность, осуществляемая не менее трех раз в течение одного календарного года (см. п. 4 постановления Пленума ВСУ «О практике применения судами законодательства об ответственности за отдельные преступления в сфере хозяйственной деятельности» от 25.04.2003 г. № 3).
Поэтому если физическое лицо (не субъект предпринимательской деятельности) заключит с предприятием на протяжении года более трех гражданско-правовых договоров с аналогичным предметом, то ему уже придется регистрироваться в качестве субъекта предпринимательской деятельности. Иначе за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации ему грозит административная ответственность (ст. 164 КУоАП).
Еще на практике часто используют термин «трудовой контракт». Однако знайте: его не получится заключить с любым работником. Контракт, как разновидность трудового договора, заключают с работниками только в случаях, прямо предусмотренных законодательством (подробнее об этом см. спецвыпуск журнала «Налоги и бухгалтерский учет», 2014, № 77, с. 24).
1.3. Правовое регулирование договорных отношений
В чем выражается правовое регулирование договоров? В установлении порядка их заключения, исполнения сторонами принятых на себя обязательств, а также ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.
Когда стороны заключают договор, они должны согласовать его условия, взаимные права и обязанности
Однако делать это следует с учетом норм законодательства. Поэтому важно знать, какие требования нормативно-правовых актов распространяются на те или иные договорные отношения. В целом соотношение норм законодательства и положений договора можно представить так:
— законодательство может содержать императивные требования, от которых стороны не могут уклониться в договоре (например, требование о необходимости нотариального удостоверения договоров купли-продажи объектов недвижимости);
— в нормативно-правовом акте может быть установлено общее правило, которое действует, если стороны в договоре не предусмотрели иного;
— ряд вопросов может быть прямо отнесен на усмотрение сторон и не регулироваться законодательными актами.
Основным источником регулирования гражданско-правовых договорных отношений является ГКУ
Причем тут нужно руководствоваться не только теми статьями ГКУ, которые посвящены специально тому или иному виду договора, но и более общими «правовыми» предписаниями. Почему? Во-первых, специальные нормы должны применяться в контексте и с учетом общих норм ГКУ. А во-вторых, далеко не все вопросы урегулированы на уровне специальных норм. Поэтому выход — при их решении руководствоваться общими положениями, в частности положениями, касающимися сделок (гл. 16 разд. IV ГКУ), регулирующими вопросы обязательственного права (Книга V ГКУ) и др.
При заключении договора в ряде случаев следует также обращаться к специальным законодательным актам. Приведем примеры.
Так, если договор о продаже товара, предоставлении услуг или выполнении работ субъект предпринимательской деятельности заключает с физическим лицом (обычным гражданином), то на него могут распространяться требования Закона Украины «О защите прав потребителей» от 12.05.91 г. № 1023-XII.
При заключении договора аренды земли дополнительно придется обратиться к предписаниям Закона об аренде земли.
Вдобавок часто у субъектов хозяйствования возникает необходимость для обращения к таким законам Украины: «Об аренде государственного и коммунального имущества» от 10.04.92 г. № 2269-XII; «О страховании» от 07.03.96 г. № 85/96-ВР (ср. ); «О транспортно-экспедиторской деятельности» от 01.07.2004 г. № 1955-IV; «О платежных системах и переводе средств в Украине» от 05.04.2001 г. № 2346-III; «Об авторском праве и смежных правах» от 23.12.93 г. № 3792-XII; «Об охране прав на изобретения и полезные модели» от 15.12.93 г. № 3687-XII; «О концессиях» от 16.07.99 г. № 997-XIV; «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12.07.2001 г. № 2664-ІІІ и к ряду других.
Схожая картина и по хозяйственным договорам. В таком случае стороны, помимо норм ГКУ, ориентируются на специальные и общие нормы ХКУ, а также положения другого специального законодательства.
Таким образом, правовое регулирование договорных отношений можно представить так (см. рис. 1.1):
Рис. 1.1. Правовое регулирование договорных отношений
Имейте в виду: если в договоре присутствует так называемый «иностранный элемент», необходимо обращаться к предписаниям Закона № 2709. Иностранный элемент выявляется в следующих формах:
— хотя бы один участник правоотношений является гражданином Украины, проживающим за пределами Украины, иностранцем, лицом без гражданства или иностранным юридическим лицом;
— объект правоотношений находится на территории иностранного государства;
— юридический факт, который создает, изменяет или прекращает правоотношения, будет иметь место на территории иностранного государства.
Кроме того, в таком «иностранном» случае может возникать необходимость обращения к международным конвенциям и договорам. Например, Конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» от 11.04.80 г. устанавливает порядок заключения соответствующих договоров, права и обязанности контрагентов, средства правовой защиты, применяемые при нарушении сторонами своих обязанностей, определяет момент перехода риска случайной гибели передаваемых по договору товаров и др.
Довольно широко используют в практике хозяйственно-договорных отношений правила Инкотермс. Они охватывают широкий круг вопросов, возникающих при международной купле-продаже, включая:
— распределение транспортных расходов между сторонами;
— определение момента перехода риска случайной гибели предмета договора от продавца к покупателю;
— расшифровку различных терминов, применяемых в международной договорной практике.
Соответствующие правила применяют только при условии, если стороны включили отсылку к ним в заключаемый договор.
Сторонам предоставляется возможность, помимо общей отсылки к Инкотермс (с указанием года их редакции), ссылаться на отдельные пункты Инкотермс. Также можно даже при общей отсылке оговорить неприменение к отношениям сторон отдельных пунктов Инкотермс. И еще: хотя Инкотермс разработан для международной купли-продажи, аналогичные отсылки (ко всему сборнику или к отдельным включенным в него правилам) могут содержаться и во внутренних договорах. Никаких препятствий тому нет.
Среди документов, которые применяют в Украине и в которых зафиксированы обычаи делового оборота, можно назвать также Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 года, Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) и др.
1.4. Существенные и другие условия договора
Вот мы вплотную подошли к заключению договоров. Давайте поговорим о договорных условиях.
Условия договоров подразделяют на такие виды (см. рис. 1.2):
Рис. 1.2. Виды договорных условий
Существенные условия
Важно! Договор считается заключенным, если стороны в надлежащей форме достигли согласия по всем существенным условиям договора (ст. 638 ГКУ, ч. 2 ст. 180 ХКУ). Таким образом, принципиальное значение здесь имеют два обстоятельства:
1) стороны достигли согласия по всем существенным условиям договора;
2) согласие сторон по существенным условиям достигнуто в надлежащей форме.
Сейчас мы подробно поговорим о том, какие условия считаются существенными (см. рис. 1.3), а форме договора уделим внимание чуть позже (в разделе 1.6, см. с. 25).
Рис. 1.3. Существенные условия договора
Заметьте: для прямо названных в ГКУ либо в других нормативных актах (т. е. поименованных) договоров все четыре группы существенных условий являются обязательными. В то время как для непоименованных договоров (для которых отсутствует специальное законодательное регулирование, а значит, отсутствует перечень отражающих специфику этого типа (вида) договоров обязательных условий) существенными условиями будут только три:
— предмет договора;
— условия, необходимые для данного договора;
— условия, относительно которых по требованию одной из сторон должно быть достигнуто согласие.
В хозяйственных договорах существенным условием являются также срок действия договора и цена (ч. 3 ст. 180 ХКУ)
Рассмотрим существенные условия подробнее.
Предмет договора. Условия о предмете договора устанавливают предмет исполнения договора (например, наименование и количество поставляемых товаров), а нередко определяют и характер самого договора. Так, условие о возмездной передаче индивидуально определенной вещи характеризует договор купли-продажи, а об изготовлении — договор подряда.
При отсутствии четких указаний в договоре на его предмет исполнение по нему становится невозможным, а договор, по сути, теряет смысл и поэтому может считаться незаключенным.
Важно! В хозяйственных договорах условие о предмете включает в себя наименование (номенклатуру, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), а также требования к их качеству (ч. 4 ст. 180 ХКУ).
А вот к гражданско-правовым договорам столь строгих требований нет. Так, например, при отсутствии в договоре купли-продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для цели, с которой товар такого рода обычно используется (ч. 2 ст. 673 ГКУ).
А если договором купли-продажи не установлен ассортимент или он не был определен в порядке, установленном договором, но из сути обязательства следует, что товар подлежит передаче покупателю в ассортименте? Тогда продавец имеет право передать товар покупателю в ассортименте, исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора, или отказаться от договора (ч. 2 ст. 671 ГКУ).
Количество товара в гражданско-правовом договоре купли-продажи также не обязательно должно определяться точно. Допускается согласование количества путем установления в договоре порядка определения количества (ч. 2 ст. 669 ГКУ).
Как отмечалось, для хозяйственного договора существенными также являются условия о сроке действия договора и цене.
Срок действия договора. Срок договора — это время, в течение которого стороны могут осуществить свои права и выполнить свои обязанности в соответствии с договором (ст. 631 ГКУ). Причем в таких временных пределах могут дополнительно определяться моменты (периоды, этапы), в которые должно состояться исполнение обязательств контрагентами.
Срок имеет значение как для однократных действий (например, поставки одной партии товаров), так и для действий многократных (ежемесячные поставки).
Отметьте: ГКУ различает сроки, определенные календарной датой либо периодом времени. При этом периоды могут исчисляться годами, месяцами, неделями, днями или часами (ст. 252 ГКУ).
В некоторых случаях срок действия договора может ограничивать закон. Больше это, конечно, присуще отношениям, носящим вторичный характер. Например, срок договора субаренды не может превышать срока договора аренды (ч. 2 ст. 774 ГКУ).
Не путайте срок договора со сроком выполнения обязательств по договору (последний гораздо уже). О том, в какой срок сторона договора обязана выполнить свои обязательства, вы можете узнать из приведенной далее схемы (см. рис. 1.4).
Рис. 1.4. Срок выполнения обязательств по договору
Должник имеет право выполнить свое обязательство досрочно, если иное не установлено договором, актами гражданского законодательства или не следует из сути обязательства либо обычаев делового оборота.
Имейте в виду: выполнение обязательства будет считаться просроченным именно с момента нарушения сроков, предусмотренных в договоре для его выполнения, а не с момента истечения срока самого договора.
Отсутствие в хозяйственном договоре срока действия может служить основанием для признания его незаключенным. Но здесь есть нюансы.
По мнению ВХСУ, стороны хозяйственного договора могут определить, что договор действует до прекращения прав и обязанностей, возникших на его основании. При этом суд указал, что гражданские отношения могут быть урегулированы обычаями делового оборота (ч. 1 ст. 7 ГКУ). В свою очередь, в деловом обороте сложился такой обычай: неуказание в договоре срока его действия свидетельствует о воле сторон на установление правила о том, что договор действует до прекращения возникшего из него обязательства его выполнением или на других основаниях, установленных законом. То есть при отсутствии в хозяйственном договоре срока его действия у суда нет оснований считать договор незаключенным, если доказательства, имеющиеся в деле, не свидетельствуют о том, что подлинная воля сторон состояла в намерении достигнуть согласия о сроке действия договора в будущем (см. п. 32 Информписьма № 01).
Договор вступает в силу с момента его заключения. Момент заключения договора имеет важное значение, ведь он является отправной точкой в договорных отношениях. Именно с этого момента, если иное не предусмотрено законом или договором, у сторон возникают права и обязанности по отношению друг к другу, начинают действовать способы обеспечения выполнения обязательств, вступают в силу положения договора об ответственности за нарушение обязательств.
Как правило, при простой письменной форме договора моментом его заключения считается дата, указанная в самом договоре. Обычно ее проставляют рядом с подписями сторон либо в виде даты договора перед преамбулой или даты заключения договора, обозначенной в самом тексте.
Следите, чтобы договор не содержал несколько дат, которые затрудняют определение даты его заключения
Важно! В ряде случаев договор будет считаться заключенным (вступившим в силу) только при соблюдении дополнительных условий. Например, независимо от указанной в нем даты, договор купли-продажи недвижимого имущества считается заключенным не ранее дня его нотариального удостоверения* (ч. 3 ст. 640, ч. 1 ст. 657 ГКУ).
* О нотариальном удостоверении договоров см. на с. 26.
Теперь об окончании срока действия договора. Это тот момент, когда обязательства сторон по договору прекращаются. Договор заканчивает свое действие в срок, установленный самим договором или законом.
В то же время знайте: окончание срока договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение, имевшее место во время действия договора (ч. 4 ст. 631 ГКУ). Что это значит? Если сторона в период, когда договор действовал, нарушила его условия, например, несвоевременно уплатила арендную плату, то окончание срока действия договора:
— не освобождает ее от обязанности погасить задолженность по арендной плате;
— не снимает с нее ответственности за допущенное нарушение (обязанности возместить убытки, уплатить неустойку и т. д.).
Цена. Еще одним существенным для хозяйственных договоров условием является цена. Согласно ч. 1 ст. 189 ХКУ это выраженный в денежной форме эквивалент единицы подлежащего продаже (реализации) товара (продукции, работ, услуг, материально-технических ресурсов, имущественных и неимущественных прав), который должен применяться как тариф, размер платы, ставки или сбора, кроме ставок и сборов, используемых в системе налогообложения.
О том, какими могут быть цены, вы узнаете из схемы (см. рис. 1.5 на с. 18):
Рис. 1.5. Какими могут быть цены в договоре
Полномочия органов исполнительной власти и органов местного самоуправления по регулированию цен (тарифов) закреплены в:
— Законе Украины «О ценах и ценообразовании» от 21.06.2012 г. № 5007-VI (о нем см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2012, № 65, с. 37);
— постановлении КМУ «Об установлении полномочий органов исполнительной власти и исполнительных органов городских советов по регулированию цен (тарифов)» от 25.12.96 г. № 1548.
Отсутствие условия о цене в хозяйственном договоре может служить основанием для признания договора незаключенным. Безусловно, речь не идет о договорах, в которых, например, ни на одну из сторон не возложена обязанность по уплате определенной суммы денег. В частности, требование об обязательном указании цены неприменимо к договору мены (бартера), если по нему не предусматривается доплата (см. п. 33 Информписьма № 01).
А вот для гражданско-правовых договоров, как отмечалось ранее, цена существенным условием не является. В гражданско-правовых договорах действует правило, по которому, если цена в договоре не установлена и не может быть определена исходя из его условий, то она определяется исходя из обычных цен, сложившихся на аналогичные товары, работы или услуги на момент заключения договора (ч. 4 ст. 632 ГКУ).
Условия, определенные законом как существенные. Для некоторых договоров в гражданском законодательстве прямо установлен перечень условий, которые являются существенными. Например, существенные условия:
— для договора комиссии определены в ч. 3 ст. 1012 ГКУ;
— для договора лизинга — в ч. 2 ст. 6 Закона Украины «О финансовом лизинге» от 16.12.97 г. № 723/97-ВР;
— для договора аренды земли — в ст. 15 Закона об аренде земли.
Условия, необходимые для договоров данного вида. К условиям, необходимым для договоров определенного вида (и потому также приобретающим статус существенных), можно отнести те, которые закон прямо не называет существенными, но в то же время согласование таких условий необходимо для того, чтобы договор считался заключенным. При отсутствии в договоре таких условий он не может быть выполнен надлежащим образом. Указанные условия зависят от правовой природы договора.
Законодательство не содержит критериев, по которым условия договора могут быть отнесены к этой группе. Условия, необходимые для договоров данного вида, могут быть названы в законе, но не обозначены как существенные, а могут и не содержаться в актах гражданско-правового законодательства. Оценка необходимости согласования тех или иных условий для договоров определенного вида относится к компетенции суда.
Условия, по которым должно быть достигнуто согласие по заявлению хотя бы одной из сторон договора. Такое заявление стороны может быть выражено как в переписке по поводу заключения договора, так и в виде включения определенных условий в предлагаемый стороной проект договора или протокол согласования разногласий к договору.
Так, сторона будущего договора может заявить о своем желании включить в его содержание какое-либо условие, само по себе не являющееся необходимым для данного договора. Например, предложить облечь его в нотариальную форму и распределить между сторонами расходы по оплате госпошлины (хотя по закону такая форма и не является обязательной для договоров данного вида). Тогда это условие также становится существенным.
Таким образом, существенными, по сути, становятся все условия, содержащиеся в конкретном договоре, ибо их наличие и содержание являются результатом взаимного согласования воли его сторон.
При отсутствии в договоре существенных условий (их несогласовании сторонами) договор считается незаключенным
В таком случае можно, например, подать иск в суд об истребовании имущества из чужого незаконного владения, если оно было передано в рамках незаключенного договора.
При заключении договора в простой письменной форме стороны вправе доказывать факт его заключения посредством предъявления доказательств согласования существенных условий в других документах (письмах, протоколах и т. п.). Часто доказательством того, что существенные условия были согласованы сторонами, могут быть документы или другие доказательства, подтверждающие выполнение договора. В качестве документа, которым стороны согласовали существенные условия договора, может выступать и предварительный договор (см. постановление ВХСУ от 03.06.2008 г. по делу № 16/140-ПД-07).
Также заметьте: законом могут предусматриваться случаи, когда из-за отсутствия в договоре существенных условий он может признаваться недействительным (см. ч. 2 ст. 15 Закона об аренде земли).
Обычные и случайные условия
Существенные условия договора следует отличать от так называемых обычных условий. Такие условия определены нормами закона, регулирующими отдельные виды обязательств, и действуют наряду с договором, независимо от того, включены ли они в договор.
Например, хранитель по договору хранения не имеет права пользоваться вещью, переданной ему на хранение, а также передавать ее в пользование третьему лицу (ст. 944 ГКУ). Такое условие договора хранения является обычным и действует независимо от его включения в договор.
Обычные условия могут изменяться или дополняться договором. Тогда они действуют в редакции договора и называются случайными условиями.
Причем нормы ГКУ могут прямо указывать на право сторон изменять обычные условия договора. Например, как оговорено ч. 3 ст. 947 ГКУ, при безвозмездном хранении поклажедатель обязан возместить хранителю осуществленные затраты на хранение вещи, если иное не установлено договором или законом. Так что установить в договоре условия, отличные от обычных, — в силах сторон.
Более проблемной является ситуация, когда в законодательной норме нет такой оговорки, но и не указано, что стороны в договоре не могут отступить от ее положений. Можно ли в этом случае изменить обычные условия?
Вопрос о том, является норма императивной (т. е. обязательной для выполнения) или диспозитивной (позволяющей сторонам самостоятельно регулировать договорные отношения), должен решаться путем анализа содержания этой нормы в каждом конкретном случае. Такое мнение изложил ВХСУ в п. 37 Информписьма № 01. А значит, при возникновении спора оценивать положения соответствующей статьи с точки зрения ее обязательности для сторон будет суд.
Типовые условия, типовые и примерные договоры
Впрочем, сторонам не всегда обязательно прописывать все необходимые условия в тексте договора. В ряде случаев им может быть достаточно указать в договоре, что его отдельные условия определяются согласно типовым условиям договоров определенного вида, обнародованным в установленном порядке (ч. 1 ст. 630 ГКУ). Такое указание является правом, а не обязанностью сторон. Если типовые условия существуют, но договор ссылки на них не содержит, то они могут применяться к отношениям сторон как обычаи делового оборота.
Типовые условия договоров следует отличать от типовых и примерных договоров
Что они собой представляют? Сейчас разберемся.
Заключая конкретный договор на основе примерного, стороны свободны в выборе любого иного, отличного от примерного договора, варианта. Они могут отступать от отдельных положений примерного договора.
Другое дело — типовые договоры, утверждаемые государственным органом, который в силу своей компетенции вправе устанавливать обязательные для сторон правила. Такие утвержденные актом органа государственной власти условия становятся обязательными для сторон. Их нельзя менять, а можно только конкретизировать.
Типовой договор может быть утвержден как отдельный нормативный акт, а может выступать приложением к определенному нормативному акту.
Учитите: определение того, является договор примерным или типовым, не может основываться только на названии соответствующего документа («типовой договор» или «примерный договор»). Критерий их разграничения закреплен в ч. 2 ст. 179 ХКУ. Так, КМУ и уполномоченные им органы исполнительной власти могут:
— рекомендовать субъектам хозяйствования ориентировочные условия договора — примерные договоры;
— в определенных законом случаях утверждать типовые договоры.
Поэтому главным в определении того, обязаны стороны руководствоваться теми или иными условиями как типовым договором либо могут просто ориентироваться на них и при необходимости отступать, должно быть то, рекомендует их соответствующий орган власти или они им утверждены.
Так, примерным является договор о перевозке грузов автомобильным транспортом в городском и междугороднем сообщении (приложение 1 к Правилам перевозки грузов автомобильным транспортом в Украине, утвержденным приказом Минтранса от 14.10.97 г. № 363).
Пример типового договора — Типовой договор аренды земли, утвержденный постановлением КМУ от 03.03.2004 г. № 220.
Следует учесть, что
типовые договоры обязательны только в хозяйственных отношениях
В гражданско-правовых они такой силы не имеют. Поэтому, например, Типовой договор о предоставлении услуг по централизованному отоплению, поставке холодной и горячей воды и водоотведению, утвержденный постановлением КМУ от 21.07.2005 г. № 630, будет обязателен для сторон только в случае указания на это в договоре между ними.
Условия ВЭД-договоров
Отдельно скажем об условиях внешнеэкономических договоров. При их составлении можно ориентироваться на Положение о форме внешне- экономических договоров (контрактов), утвержденное приказом Минэкономики от 06.09.2001 г. № 201. Согласно п. 1 этого Положения к условиям ВЭД-договора (если его стороны не договорились об ином) относятся (см. табл. 1.4):
Таблица 1.4. Условия внешнеэкономических договоров
| № п/п | Условие и его характеристика |
| 1 | 2 |
| 1 | Название, номер договора, дата и место его составления |
| 2 | Преамбула |
| Здесь указывают: | |
| 3 | Предмет договора |
| В этом разделе указывают, какой товар (работы, услуги) один из контрагентов обязан поставить (выполнить, предоставить) другому с указанием точного наименования, марки, сорта или конечного результата работы, которая выполняется. | |
| 4 | Количество и качество товара (объемы выполнения работ, предоставления услуг) |
| В зависимости от номенклатуры здесь указывают единицу измерения товара, принятую для товаров такого вида (в т, кг, шт. и т. д.), общее количество и качественные характеристики. В тексте договора о выполнении работ (предоставлении услуг) определяют конкретные объемы работ (услуг) и устанавливают срок их выполнения | |
| 5 | Базисные условия поставки товаров (приемки-сдачи выполненных работ или услуг) |
| В этом разделе указывают вид транспорта и базисные условия поставки (в соответствии с Инкотермс), которые определяют обязанности контрагентов относительно поставки товаров и устанавливают момент перехода рисков от одной стороны к другой. Кроме того здесь указывают конкретный срок поставки товаров (отдельных партий товара). В случае заключения договора о выполнении работ (предоставлении услуг) в этом разделе определяют условия и сроки выполнения работ (услуг) | |
| 6 | Цена и общая стоимость договора |
| Здесь указывают цену единицы измерения товара и общую стоимость товаров или выполненных работ (предоставленных услуг), которые поставляются по договору (кроме случаев, когда цена товара рассчитывается по формуле), а также валюту договора. Если по договору поставляют товары разного качества и ассортимента, цену устанавливают отдельно за единицу товара каждого сорта, марки, а отдельным пунктом договора указывают его общую стоимость. | |
| В этом случае ценовые показатели могут быть отражены в приложениях (спецификациях), на которые делают ссылку в тексте договора. | |
| 7 | Условия платежей |
| Этот раздел определяет валюту платежа, способ, порядок и сроки расчетов, а также гарантии выполнения сторонами взаимных платежных обязательств | |
| 8 | Условия приемки-сдачи товара (работ, услуг) |
| Здесь указывают сроки и место фактической передачи товара, перечень товаросопроводительных документов. Приемка-сдача по количеству проводится согласно товаросопроводительным документам, по качеству — согласно документам, подтверждающим качество товара | |
| 9 | Упаковка и маркировка |
| Этот раздел содержит сведения об упаковке товара (ящики, мешки, контейнеры и т. п.), нанесенной на нее маркировке, а при необходимости также условия ее возврата | |
| 10 | Форс-мажорные обстоятельства |
| Этот раздел содержит сведения о том, в каких случаях условия договора могут быть не исполнены сторонами (стихийные бедствия, военные действия, эмбарго, вмешательство со стороны власти и др.). При этом стороны освобождаются от выполнения обязательств на срок действия этих обстоятельств или могут отказаться от выполнения договора частично либо в целом без дополнительной финансовой ответственности. Срок действия форс-мажорных обстоятельств подтверждает торгово-промышленная палата соответствующей страны | |
| 11 | Санкции и рекламации |
| В этом разделе договора устанавливают порядок применения штрафных санкций, возмещения убытков и предъявления рекламаций в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением одним из контрагентов своих обязательств. | |
| 12 | Урегулирование споров в судебном порядке |
| В этом разделе оговаривают условия и порядок разрешения споров в судебном порядке в отношении толкования, невыполнения и/или ненадлежащего выполнения договора. При этом указывают название суда или четкие критерии определения суда в зависимости от предмета и характера спора, а также согласованный сторонами выбор материального и процессуального права, которое будет применяться этим судом, и правил процедуры судебного урегулирования | |
| 13 | Местонахождение, почтовые и платежные реквизиты сторон |
| Здесь указывают местонахождение (место проживания), полные почтовые и платежные реквизиты (номер счета, название и местонахождение банка) контрагентов договора | |
По договоренности сторон в договоре можно предусмотреть другие условия: страхование, условия привлечения по договору агентов, перевозчиков, условия передачи технической документации на товар, сохранения торговых марок, порядок уплаты налогов, таможенных сборов, защитные оговорки, момент, с которого договор начинает действовать, количество подписанных экземпляров договора, возможность и порядок внесения изменений и др.
Учтите: предложенный перечень разделов внешнеэкономического договора следует воспринимать лишь как ориентировочный, а потому стороны вполне могут отклоняться от него.
1.5. Толкование условий договора
Потребность в толковании договора возникает, если отдельные его условия неполны или недостаточно ясны, а также в случае, когда оспаривается сам факт заключения договора либо наличия в нем того или иного условия. Ведь
стороны могут по-разному понимать объем своих прав и обязанностей или смысл употребляемых в договоре понятий
Задача толкования — установить действительные намерения сторон, которыми они руководствовались, заключая договор, выяснить именно то значение терминов и понятий, фигурирующих в договоре, которое стороны вкладывали в них. При толковании учитывают различные факторы и используют способы, которые помогают раскрыть смысл условий договора.
Правила толкования изложены в ст. 213 ГКУ.
Основное правило толкования договора в том, что поочередно используют все способы толкования от самого узкого до наиболее расширенного. То есть начиная от буквального толкования — языкового или грамматического, затем логического, системного, функционального и исторического способа. При этом каждый последующий способ толкования применяют, если предыдущий не дал возможности уяснить содержание сделки.
Способы толкования выглядят так:
1. Вначале при толковании содержания сделки берут во внимание одинаковое для всего содержания сделки значение слов и понятий, а также общепринятое в соответствующей сфере отношений значение терминов (буквальное, т. е. языковое или грамматическое толкование). Одни и те же слова во всех пунктах должны иметь одинаковое для понимания значение.
Слова и выражения необходимо толковать в контексте договора
Если в договоре имеется терминология из специальной сферы деятельности и знаний (техника, IT, научно-прикладные разработки), то она должна пониматься в том значении, в котором используется в соответствующей сфере деятельности.
Стороны могут сами определить значение терминов как в тексте самого договора (обычно это бывает раздел, следующий за преамбулой, либо заключительные положения), так и в приложениях либо дополнениях к нему.
Если определение спорных терминов в соглашении отсутствует, тогда они имеют то значение, которое содержится в официальных определениях (установлено законодательными актами). При этом учитывают содержание сделки в контексте законодательства, регулирующего соответствующие правоотношения. Здесь следует иметь в виду, что одна и та же дефиниция в разных отраслях законодательства и права, например таких, как налоговое и гражданское, может иметь разное значение.
В спорных случаях преимущество отдают тому пониманию, которое ближе всего соответствует содержанию всего соглашения в целом (логическое толкование).
2. Если буквальное значение слов и понятий, а также принятое в соответствующей сфере отношений значение терминов не дало возможности выяснить содержание отдельных частей договора, их содержание устанавливают путем сравнения соответствующей части с содержанием других его частей, всем его содержанием, намерениями сторон. Это — системное толкование (путем сопоставления всех частей и условий договора).
Любой из пунктов подлежит толкованию во взаимосвязи с другими положениями договора, а толкование одних пунктов не может противоречить смыслу остальных пунктов договора.
3. Если перечисленные способы толкования не позволили установить настоящую волю лица, совершившего сделку, смотрят на другие обстоятельства, помогающие прояснить то, что предшествовало договору, и настоящую волю участников сделки. При этом учитывают:
— цель сделки;
— содержание предварительных переговоров;
— устоявшуюся практику отношений между сторонами;
— обычаи делового оборота;
— дальнейшее поведение сторон;
— текст типового договора;
— другие обстоятельства, имеющие существенное значение.
То есть применяют функциональный (установление воли лица с учетом целей договора) и исторический (прежняя практика и последующие отношения сторон) способы толкования.
Указанный перечень обстоятельств — примерный. Стороны договора либо суд при толковании условий договора могут обращаться и к другим обстоятельствам, которые помогут в установлении истинной воли сторон.
В результате толкования условий договора может выясниться, что название договора совсем не отражает ту цель, с которой он заключался. Например: договор назван ссудой, а предусматривает платное использование вещи.
Толковать договор могут как его стороны, так и суд по требованию одной или обеих сторон
При этом толкование судом не может создавать, а должно только разъяснять уже существующие условия договора.
В ситуации, когда стороны не придут к согласию относительно толкования, и суд также не сможет установить истинное содержание условий договора, являющихся существенными, необходимо выяснить, возникли ли вообще договорные отношения между сторонами. Например, когда в договоре и в приложении к нему содержатся отличные друг от друга цены и сроки и все операции по толкованию не привели к успеху, суд может прийти к выводу, что существенные условия сторонами не определены, т. е. по ним не достигнуто согласие. А при таких обстоятельствах договор считается незаключенным (ст. 638 ГКУ, ч. 8 ст. 181 ХКУ).
Толкованию уделено большое внимание в Принципах УНИДРУА. Такие Принципы являются обязательными для сторон, только если в договоре содержится прямая отсылка к ним. Кроме того, они рассчитаны на ВЭД-договоры. Однако рядом содержащихся в них положений, в том числе относящихся к толкованию договоров, можно с успехом пользоваться независимо от характера договора, а также наличия в нем отсылки к Принципам УНИДРУА.
Учтите: приведенные правила толкования условий договора применяются только к действительному по закону договору. То есть при отсутствии предусмотренных в законе оснований признания его ничтожным или оспоримым.
