Бухгалтеру о договоре. 2. Заключение, изменение, прекращение договора

В избранном В избранное
Печать
редактор Вороная Наталья, налоговые эксперты Солошенко Людмила и Чернышова Наталья
Налоги и бухгалтерский учет Февраль, 2015/№ 15

2.1. Порядок заключения договоров: основные правила

Первым шагом к заключению договора обычно является предложение — не руки и сердца, конечно, а всего лишь заключить этот самый договор. На профессиональном языке его называют оферта. В свою очередь, принятие такого предложения именуют акцептом.

Отметьте: реклама или другие предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, являются не офертой, а приглашением делать предложения о заключении договора, если иное не указано в рекламе или других предложениях (ч. 2 ст. 641 ГКУ).

Оферта может быть изложена в письме, телеграмме или проекте договора, которые одна сторона направляет в адрес другой стороны или передает ей лично. Также оферта может быть выражена устно. При этом, если оферта выражена в письменной форме, то она может быть отозвана оферентом до момента или в момент получения ее адресатом. Но если оферент в самой оферте указал, что она может быть отозвана или это следует из сути этой оферты либо из обстоятельств, при которых она сделана, то оферта может быть отозвана и после ее получения адресатом.

Оферта должна содержать существенные условия договора (о них см. на с. 14) и выражать намерение направившего ее лица считать себя обязанным в случае ее принятия.

Из этого следует, что если оферта не может быть отозвана, то она обязывает оферента заключить договор в случае акцепта предложения адресатом. Адресат оферты в свою очередь не обязан, а вправе ее принять (акцептовать).

Таким образом, договор заключают путем предложения одной стороны заключить договор (оферты) и принятия предложения (акцепта) второй стороной. Конечно, это обобщенное описание процедуры. Более расширенный ее вариант предлагаем посмотреть на рис. 2.1 (см. с. 43).

 

Рис. 2.1. Порядок заключения договора

 

Если лицо, которое получило предложение заключить договор, в пределах срока для ответа совершило действие в соответствии с указанными в предложении условиями договора, которое удостоверяет его желание заключить договор, это действие является принятием предложения (ч. 2 ст. 642 ГКУ). Таким действием может быть отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы денег и т. п. Исключением из этого правила являются случаи, когда иное указано в предложении заключить договор или установлено законом.

Учтите: лицо, принявшее предложение, может отозвать свой ответ о его принятии, уведомив об этом лицо, сделавшее предложение заключить договор, до момента или в момент получения им ответа о принятии предложения.

Как видно из рис. 2.1, в оферте может как указываться, так и не указываться срок для ответа на нее. Если такой срок указан и был соблюден, то договор считается заключенным. Но что случится, если ответ поступит к отправителю оферты с опозданием? В таком случае схема событий немного меняется.

Во-первых, лицо, сделавшее предложение, освобождается от соответствующих обязательств (ч. 1 ст. 645 ГКУ). Если ответ отправлен своевременно, но получен с опозданием, лицо, которое сделало предложение заключить договор, освобождается от соответствующих обязательств, если оно немедленно уведомило лицо, которому направлялось предложение, о получении ответа с опозданием.

Во-вторых, ответ, полученный с опозданием, становится новым предложением (ч. 2 ст. 645 ГКУ). Исключением является ситуация, когда лицо, сделавшее предложение, соглашается признать договор заключенным независимо от того, что ответ о принятии предложения заключить договор был отправлен и/или получен с опозданием.

Обратите внимание: лицо, получившее оферту, может в ответ предложить заключить договор на других условиях, нежели определены в оферте. Такой ответ считается отказом от полученного предложения и в то же время новым предложением лицу, сделавшему предыдущее предложение (ч. 1 ст. 646 ГКУ).

Напомним, что договор является заключенным, если стороны в надлежащей форме достигли согласия по всем существенным условиям. Правила определения момента заключения договоров установлены в ст. 640 ГКУ. В целом вы можете их увидеть на рис. 2.2 (с. 44).

 

Рис. 2.2. Определение момента заключения договора

 

Заметим, что договоры, которые заключаются с момента достижения согласия по всем существенным условиям (т. е. с момента получения ответа о принятии предложения), называются консенсуальными (от лат. consensus — согласие). А те договоры, для заключения которых, кроме достижения согласия по всем существенным условиям, требуется передать имущество или совершить другое действие, носят название реальных.

Пример реального договора — договор займа, который в соответствии со ст. 1046 ГКУ является заключенным с момента передачи денег или других вещей, определенных родовыми признаками.

Реальными принято считать также договоры, предмет которых сформулирован в соответствующих нормах актов гражданского законодательства аналогично предмету договора займа — одна сторона передает, а другая принимает (товары, работы, услуги, имущество). В то время как конструкция консенсуального договора звучала бы по-другому — одна сторона обязуется передать, а другая принять. Исходя из указанного принципа реальными, например, считают договоры ренты (ст. 731 ГКУ), пожизненного содержания (ст. 744 ГКУ), договор управления имуществом (ст. 1029 ГКУ).

Мы рассмотрели, как заключают договоры согласно ГКУ.

А как законодательство регулирует порядок заключения договоров между субъектами хозяйствования

Общий порядок заключения хозяйственных договоров регламентирован ст. 181 ХКУ.

Хозяйственный договор можно заключать:

по общему правилу — в форме единого документа, подписанного сторонами. В таком случае проект договора предоставляют второй стороне в двух экземплярах. Эта сторона в случае согласия с его условиями оформляет договор в соответствии с требованиями ХКУ и возвращает один экземпляр договора второй стороне;

по упрощенной процедуре — путем обмена письмами, факсограммами, телеграммами, телефонограммами и т. п., а также путем подтверждения принятия к выполнению заказов, если законом не установлены специальные требования к форме и порядку заключения такого вида договоров. В случае согласия с предложенными условиями сторона, получившая письмо, факсограмму, телеграмму, телефонограмму и т. п., направляет второй стороне ответ на него/нее в 20-дневный срок после получения.

Выше рассмотрены идеальные ситуации, когда между сторонами будущего договора не возникает разногласий по его условиям. Но так бывает не всегда. Часто расхождения все же возникают. Как регулирует эту ситуацию ст. 181 ХКУ? Смотрите на рис. 2.3, приведенном на с. 45.

 

Рис. 2.3. Урегулирование разногласий по условиям договора

 

* Отметьте: хозяйственные договоры, которые заключаются по решению суда, считаются заключенными со дня вступления в силу соответствующего решения суда (ч. 2 ст. 187 ХКУ).

 

Обратите внимание: в отдельных случаях ХКУ обязывает сторону, получившую протокол разногласий, передать оставшиеся неурегулированными разногласия в суд в 20-дневный срок со дня получения протокола. Такая обязанность наступает, если:

— стороны заключают договор, основанный на государственном заказе;

— заключение договора является обязательным для сторон на основании закона;

— протокол разногласий получила сторона — исполнитель по договору, который в установленном порядке признан монополистом на определенном рынке товаров (работ, услуг).

Как предусмотрено ч. 7 ст. 181 ХКУ, при несоблюдении этого условия предложения второй стороны считаются принятыми. В то же время вынуждены предупредить, что реализация этого положения на практике зачастую приводит к судебным спорам.

Заметим, что специальные процедуры заключения договоров на биржах, аукционах, конкурсах устанавливают соответствующие акты гражданского законодательства (ч. 1 ст. 650 ГКУ). Например, порядок заключения договоров на биржах регламентирует Закон Украины «О товарной бирже» от 10.12.91 г. № 1956-XII.

 

2.2. Особенности заключения договоров присоединения и публичных договоров

Теперь поговорим о нюансах заключения договоров присоединения и публичных договоров. Что это за договоры? Об этом вы узнаете прямо сейчас.

Ни договор присоединения, ни публичный договор не выступают самостоятельным видом договора, в отличие от договоров купли-продажи, мены, аренды, предоставления услуг и т. д. Называя определенный договор публичным либо договором присоединения, мы лишь указываем на особенности процедуры его заключения. Любой договор независимо от его вида (купли-продажи, подряда, предоставления услуг) может быть договором присоединения либо публичным договором.

Договор присоединения — это договор, условия которого установлены одной из сторон в формулярах или других стандартных формах и который может быть заключен только путем присоединения второй стороны к предложенному договору в целом. Вторая сторона не может предложить свои условия договора (ч. 1 ст. 634 ГКУ). Это означает, что к такому договору не может быть составлен протокол разногласий (о нем см. на с. 45) или представлены возражения в другой форме.

Сам по себе способ заключения договора путем предварительного формулирования его условий в определенной стандартной форме может оказаться весьма полезным, упрощая и облегчая процедуру оформления договора. Такие ситуации встречаются, например, в массовых договорах в сфере бытового обслуживания населения, в отношениях различных клиентов с банками, страховыми и транспортными организациями, традиционно использующими типовые бланки договорной документации (заявления об открытии банковского счета, страховые полисы и т. п.).

Имейте в виду: от такого варианта оформления отношений следует отличать ситуации, когда предложение одной из сторон использовать заранее растиражированный образец текста договора отнюдь не исключает возможности согласования и переформулирования сторонами изложенных в нем условий. Они встречаются, в частности, в предпринимательском обороте. Например, изготовитель продукции может предложить оптовому покупателю согласовать условия договора поставки отдельной партии товара, многие из которых уже зафиксированы им в стандартном бланке (образце договора). Такой договор не является договором присоединения, ибо вполне допускает изменение любых предложенных одной из сторон условий. Поэтому не всякое предложение контрагента подписать стандартный бланк договора следует рассматривать в качестве предложения заключить договор присоединения. Речь идет о формальной невозможности изменения условий договора присоединяющейся стороной, что и вынуждает ее присоединиться к договору только в целом, без каких бы то ни было видоизменений его отдельных условий (пунктов).

Сторона, подписавшая предложенный ей контрагентом договор присоединения, вправе требовать его изменения или расторжения по особым основаниям, недопускаемым в отношении иных, обычных договорных обязательств. Такое право у нее появляется в случаях, если (ч. 2 ст. 634 ГКУ):

— она при этом лишается прав, обычно предоставляемых по аналогичным договорам;

— по договору исключается или ограничивается ответственность другой стороны;

— договор содержит иные, явно обременительные для присоединившейся стороны условия.

Присоединившаяся сторона должна доказать, что она исходя из своих интересов не приняла бы эти условия при наличии у нее возможности принимать участие в определении условий договора

Если требование об изменении или расторжении договора предъявлено стороной, присоединившейся к нему в связи с осуществлением ею предпринимательской деятельности, то сторона, представившая договор для присоединения, может отказать в удовлетворении этих требований. Это возможно, если будет доказано, что присоединившаяся сторона знала или могла знать, на каких условиях она присоединилась к договору. Таким образом, сторона, присоединившаяся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, должна быть весьма осмотрительной.

Особенности заключения публичного договора названы в ст. 633 ГКУ. В соответствии с ней пуб­личный договор — это договор, в котором одна сторона — предприниматель взяла на себя обязанность осуществлять продажу товаров, выполнение работ или предоставление услуг каждому, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, медицинское, гостиничное, банковское обслуживание и т. п.).

Условия публичного договора устанавливают одинаковыми для всех потребителей, кроме тех, кому по закону предоставлены соответствующие льготы. Предприниматель не имеет права отдавать приоритет одному потребителю перед другим в заключении публичного договора, если иное не установлено законом. Предприниматель также не имеет права отказаться от заключения публичного договора при наличии у него возможностей предоставления потребителю соответствующих товаров (работ, услуг).

При необоснованном отказе предпринимателя от заключения публичного договора он должен возместить убытки, причиненные потребителю таким отказом (ч. 4 ст. 633 ГКУ)

Условия публичного договора, противоречащие правилам, обязательным для сторон при заключении и выполнении публичного договора, являются ничтожными.

К публичным договорам относятся, например, розничная купля-продажа, бытовой подряд, прокат, перевозка транспортом общего пользования, при определенных условиях — договоры банковского вклада, хранения в ломбарде и другие договоры, которые соответствуют признакам, указанным в ст. 633 ГКУ.

Запомните: один из основных признаков пуб­личных договоров — это его строго ограниченный субъектный состав: потребитель и субъект предпринимательской деятельности.

 

2.3. Внесение изменений в договор и его расторжение

Заключенные договоры нужно исполнять на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон. Однако бывает, что интересы сторон требуют изменения условий уже заключенных договоров (например, стороны после осуществления поставки решают изменить форму расчета, заменив денежный платеж выдачей векселя). Изменение или расторжение договора допускается лишь при согласии сторон, если иное не установлено договором или законом.

Расторгая или изменяя договор по обоюдному согласию, стороны действуют по своему усмотрению и вправе договариваться об изменении или расторжении договора на любом основании. Если согласие по изменению или расторжению договора не достигнуто, то такое изменение или расторжение может состояться только в прямо пре­дус­­мотренных законом или договором случаях.

Договор может быть изменен или расторгнут по решению суда на основании требования одной из сторон в случае существенного нарушения договора другой стороной и в других случаях, установленных договором или законом. При этом существенным является такое нарушение стороной договора, когда вследствие причиненного этим ущерба другая сторона в значительной мере лишается того, на что она рассчитывала при заключении договора (ч. 2 ст. 651 ГКУ).

Учтите, что существенное нарушение условий договора может быть основанием его расторжения не только по решению суда, но и в виде реализации права на односторонний отказ от договора. Например, в случае существенного нарушения требований к качеству товара покупатель может отказаться от договора и требовать возврата уплаченной за товар денежной суммы (ч. 2 ст. 678 ГКУ).

При одностороннем отказе от договора в полном объеме или частично, если право на такой отказ установлено договором или законом, договор является соответственно расторгнутым или измененным.

Таким образом, законодательство допускает 3 возможных случая изменения или расторжения договора. Увидеть их вы можете на рис. 2.4.

 

Рис. 2.4. Случаи изменения или расторжения договора

 

К тому же имейте в виду: если речь идет о договоре в пользу третьего лица, то с момента выражения третьим лицом намерения воспользоваться своим правом по договору стороны уже не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица, если иное не установлено договором либо законом (ч. 3 ст. 636 ГКУ).

Статьей 652 ГКУ оговорена особая ситуация, когда изменение или расторжение договора происходит в связи с существенным изменением обстоятельств. Как предусмотрено в ч. 1 ст. 652 ГКУ, в случае существенного изменения обстоятельств, которыми стороны руководствовались при заключении договора, договор может быть изменен или расторгнут с согласия сторон, если иное не установлено договором или не следует из сути обязательства.

Изменение обстоятельств является существенным, если они изменились настолько, что если бы стороны могли это предусмотреть, они не заключили бы договор или заключили бы его на иных условиях

Если стороны не достигли согласия по приведению договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или по его расторжению, договор может быть расторгнут либо изменен по решению суда на основании требования заинтересованной стороны. Для этого должны одновременно соблюдаться следующие условия:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такое изменение обстоятельств не наступит;

2) изменение обстоятельств обусловлено причинами, которые заинтересованная сторона не могла устранить после их возникновения при всей добросовестности и осмотрительности, которые от нее требовались;

3) выполнение договора нарушило бы соотношение имущественных интересов сторон и лишило бы заинтересованную сторону того, на что она рассчитывала при заключении договора;

4) из сути договора или обычаев делового оборота не следует, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

В случае расторжения договора вследствие существенного изменения обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с выполнением этого договора.

Статья 653 ГКУ устанавливает общие последствия изменения или расторжения договора. Так, следствием изменения договора является изменение обязательств сторон, а следствием расторжения договора — прекращение обязательств.

Каков же момент изменения/прекращения обязательств по договору? Законодательство считает его таким:

— в случае если стороны изменяют или расторгают договор по их соглашению — момент достижения договоренности сторон, если иное не установлено договором или не обусловлено характером его изменения;

— если договор изменяется или расторгается в судебном порядке — момент вступления в силу решения суда об изменении или расторжении договора.

Как оформить изменение или расторжение договора, если оно происходит по соглашению сторон

Форма соглашения должна быть такой же, в которой заключался договор: устной, простой письменной или письменной нотариальной (ст. 654 ГКУ). Иное может следовать или из самого договора, законов, или из обычаев делового оборота.

Такое же правило действует при расторжении или изменении договора путем одностороннего отказа от договора или его одностороннего изменения.

Значит, договор, заключенный в простой письменной форме, стороны могут расторгнуть или изменить путем составления письменного соглашения.

Обратите внимание: договор об изменении или расторжении нотариально удостоверенного договора оформляют путем составления отдельного договора (п. 7.1 Порядка № 296/5). Такой договор подписывают стороны и удостоверяет тот нотариус, который заверил основной договор. Договор об изменении или расторжении договора может удостоверить и другой нотариус в том случае, если удостоверивший основной договор нотариус лишен такой возможности (по причине смерти, замещения нотариуса, в связи с невозможностью исполнения им своих обязанностей, прекращения нотариусом деятельности, передачи документов в государственный нотариальный архив и т. п.).

Теперь об изменении и расторжении хозяйственных договоров. Регламентирует эти вопросы ст. 188 ХКУ. В общем порядок изменения и расторжения хозяйственных договоров продемонстрирован на рис. 2.5 (см. с. 50).

 

Рис. 2.5. Порядок изменения/расторжения хозяйственного договора

 

* Если договор изменен или расторгнут судебным решением, его считают измененным/расторгнутым со дня вступления в силу этого решения, если другой срок вступления в силу не установлен решением суда (ч. 5 ст. 188 ХКУ).

выводы

  • Договор заключают путем предложения одной стороны заключить договор (оферты) и принятия предложения (акцепта) второй стороной.

  • Сторона, имеющая возражения по отдельным условиям хозяйственного договора, направляет второй стороне протокол разногласий.

  • В случае заключения договора присоединения сторона, получившая предложение заключить такой договор, не может предлагать по нему свои условия.

  • Публичный договор предусматривает обязанность одной из сторон осуществлять продажу товаров, выполнение работ, предоставление услуг на одинаковых условиях каждому, кто к ней обратится.

  • Изменение или расторжение договора допускается лишь при согласии сторон, если иное не установлено договором или законом, а также по решению суда.

Оформи подписку и читай все Подписаться на журнал

Похоже, что вы используете блокировщик рекламы :(

Чтобы пользоваться всеми функциями сайта, добавьте нас в исключения!

Как отключить