6.1. Действия участника при выходе из ООО
Выход участника из ООО происходит исключительно по его желанию. Согласовывать такое действие с другими участниками и обществом нет нужды. В этом вы можете убедиться, заглянув в ч. 1 ст. 88 ХКУ, п. 3 ч. 1 ст. 116 ГКУ и п. «в» ст. 10 Закона о хозобществах.
При этом ХКУ говорит о соблюдении порядка выхода, установленного уставом. А устав может содержать свои особые условия (сроки уведомления о выходе, порядок расчетов и т. п.).
Однако эти условия не должны противоречить действующему законодательству
В частности, в уставе не может быть заложен запрет на свободный выход из состава участников общества. Это значит, что добровольное решение о выходе является правом участника, и остальные участники не могут этому препятствовать.
Как же должен действовать участник, чтобы выйти из общества? Перво-наперво — предупредить общество о своем выходе. Сделать это он должен, как устанавливает ч. 1 ст. 148 ГКУ, не позднее чем за 3 месяца до выхода, если иной срок не установлен уставом. По уставу же этот срок может быть как больше, так и меньше предусмотренного ГКУ 3-месячного срока. Но в любом случае он не должен превышать одного года ( ч. 2 ст. 100 ГКУ).
Как видите, действующее законодательство защищает интересы общества от внезапного выхода из него участника (он должен предупредить общество заблаговременно — за 3 месяца до выхода или в другой установленный в уставе срок). Но, с другой стороны, ГКУ защищает интересы и самого участника, установив максимальный срок в один год с момента предупреждения общества о выходе до даты выхода.
Знайте: устав не может запрещать участнику выйти из общества, даже если тот не полностью внес свой вклад в уставный капитал или вовсе его не внес, а также выдвигать какие-либо другие условия выхода. На это обратил внимание ВСУ в п. 28 постановления № 13. Не против выхода участника в таком случае и законодательство. Единственный нюанс — при расчете причитающихся участнику сумм общество будет исходить из суммы реально внесенного вклада.
А вот у единственного участника общества так легко расстаться с ним не получится. Хоть законодательство на это прямо и не указывает, но из его норм можно сделать вывод, что в таких условиях выход участника невозможен. Да это и неудивительно: общество не будет существовать без высшего органа управления. А его-то как раз и олицетворяет этот единственный участник.
Каким образом участник уведомляет о своем выходе? Если из общества выходит физическое лицо, то о своем решении оно уведомляет общество очень просто — подает органу управления ООО соответствующее заявление. Составляют такое заявление в произвольной форме. При этом заверять его нотариально не нужно. Однако, конечно, надежнее, если подпись участника-физлица на таком серьезном документе удостоверена нотариусом. Тогда у общества точно не возникнет вопросов по поводу ее подлинности, например, в ситуации, когда заявление было отправлено по почте. А вот госрегистратору для внесения соответствующих изменений в ЕГР будет достаточно ксерокопии заявления (см. письмо Государственной регистрационной службы от 08.06.2011 г. № 19-7-25-11).
Заявление должно быть адресовано самому обществу (его исполнительному органу в лице директора либо дирекции, а не отдельным участникам общества либо общему собранию), поскольку участник именно с ним пребывает в корпоративных отношениях.
Подать заявление можно лично (общество зарегистрирует его в журнале регистрации входящей корреспонденции) или отправить заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.
В заявлении о выходе незачем использовать такие выражения, как «прошу исключить из состава участников», «прошу разрешить выйти», ведь решение о выходе участник принимает самостоятельно и чье-либо разрешение здесь не требуется.
Кроме того, если участник-физлицо одновременно с выходом из общества увольняется и как работник этого предприятия, то в заявлении о выходе из ООО он не должен писать «прошу уволить», поскольку этот термин относится к сфере трудовых отношений. Чтобы уволиться, работник составляет отдельное заявление о прекращении трудовых отношений. К тому же выход участника из общества вовсе не означает, что он обязательно должен уволиться с работы. Наемным работником вполне можно оставаться как ни в чем ни бывало.
Приведем образец заявления о выходе из ООО.
А что, если из общества выходит юридическое лицо?
Тогда вместо заявления подают решение о выходе из ООО
Его оформляют протоколом общего собрания участников ООО или решением учредителя частного предприятия.
Днем подачи заявления (решения) о выходе будет день его передачи (направления) участником исполнительному органу общества (см. постановление ВХСУ от 28.02.2008 г. № 13/559). Эта дата имеет важное значение. Почему? Сейчас узнаете.
6.2. Дата выхода участника из общества
Точно знать дату выхода участника из общества нужно, в первую очередь, чтобы правильно определить срок (12-месячный период), в течение которого общество должно рассчитаться с участником.
А еще на эту дату определяют стоимость активов общества, исходя из которой исчисляют сумму, причитающуюся участнику.
По условию ч. 1 ст. 148 ГКУ участник имеет право выйти из общества, уведомив его об этом не позднее чем за 3 месяца до выхода, если другой срок не определен уставом. То есть, по сути, датой выхода участника из общества должен быть следующий день после истечения 3 месяцев (либо иного срока, который отведен участнику для уведомления общества о своем выходе) со дня подачи заявления (решения) о выходе.
Однако не все так просто. Судебная практика на сегодняшний день пошла по другому пути. Моментом выхода участника из общества признают дату подачи им заявления о выходе соответствующему должностному лицу общества либо дату вручения заявления этому лицу предприятием связи. Такое мнение ВХСУ изложил в разд. IІІ Справки по результатам обобщения судебной практики решения споров о корпоративном управлении и реализации корпоративных прав от 01.02.2014 г. Так же считает ВСУ (см. абзац первый п. 28 постановления № 13).
Опираясь на эту позицию, суды, как правило, делают вывод о том, что стоимость имущества при выходе участника из общества надо рассчитывать на дату волеизъявления участника о выходе, т. е. на дату подачи заявления о выходе (см., например, постановление ВХСУ от 14.05.2014 г. по делу № 922/934/13-г).
Интересный момент. Дата выхода участника из ООО и дата изменения размера уставного капитала общества могут не совпадать во времени. Как заявляет ч. 4 ст. 16 Закона о хозобществах, решение общего собрания об изменении размера уставного капитала вступает в силу со дня внесения этих изменений в ЕГР. Но это правило действует, только если уставный капитал увеличивается. Если же он уменьшается, то согласно ст. 56 Закона о хозобществах такое решение вступает в силу не ранее чем через 3 месяца со дня регистрации этих изменений и публикации об этом в установленном порядке.
Таким образом, в случае, когда в результате выхода участника из ООО уставный капитал уменьшается (оставшиеся участники не вносят дополнительные вклады или не вводят нового участника), то общество может уменьшить свой уставный капитал только по истечении 3-месячного срока с момента госрегистрации изменений. Да и то при отсутствии возражений кредиторов ( ч. 3 ст. 16 Закона о хозобществах).
При этом датой выхода участника по-прежнему будет считаться дата подачи обществу заявления (решения) о выходе участника (как настаивает ВСУ).
6.3. Действия ООО при выходе участника
После того как общество получило от участника уведомление о выходе (в форме заявления от физлица или решения от юрлица), ему предстоит проделать важные шаги:
— провести общее собрание участников общества;
— осуществить государственную регистрацию изменений в учредительные документы (устав);
— рассчитаться с участником.
Для чего проводят общее собрание общества? Дело в том, что
выход участника из общества влечет за собой внесение изменений в учредительные документы ООО
Вносим изменения в устав
Как правило, выход участника приводит к уменьшению уставного капитала ООО. При этом придется уведомить всех кредиторов, которые вправе требовать от общества досрочного погашения обязательств ( ч. 5 ст. 144 ГКУ). Сделать это следует не позднее 3-дневного срока со дня принятия такого решения ( ч. 4 ст. 52 Закона о хозобществах). Уменьшать уставный капитал при наличии возражений кредиторов ст. 16 Закона о хозобществах не разрешает.
Заметим, что на практике выход участника не всегда становится поводом для уменьшения уставного капитала. Так, отдельные специалисты считают возможным:
— пропорционально распределить долю вышедшего участника в уставном капитале между оставшимися участниками. Тогда они должны довнести взносы в уставный капитал в размере, который позволяет покрыть долю вышедшего участника;
— передать ее новому участнику;
— часть доли поделить между участниками, а остаток передать третьим лицам.
Добавим, что в свое время Госкомпредпринимательства в письме от 16.04.2004 г. № 2475 утверждал, что выход участников из общества с передачей всех долей одному участнику сопровождается внесением изменений в учредительные документы, но не влечет за собой реорганизации общества.
Чтобы закрепить принятое решение, оформляют протокол общего собрания и вносят соответствующие изменения в учредительные документы общества.
Регистрируем изменения в учредительных документах
Государственной регистрации подлежит любой факт изменения в составе учредителей (участников) общества. Выход участника из общества — не исключение. Это следует из ч. 3 ст. 52 Закона о хозобществах.
Чтобы зарегистрировать изменения в учредительных документах в связи с выходом участника из общества, подайте госрегистратору такие документы ( ст. 29 Закона № 755):
1) заполненную регистрационную карточку на проведение госрегистрации изменений к учредительным документам юридического лица по форме 3, утвержденной приказом № 3178/5;
2) экземпляр оригинала (ксерокопию или нотариально заверенную копию) решения о внесении изменений в учредительные документы;
3) документ, подтверждающий правомочность принятия решения о внесении изменений в устав (см. на с. 36);
4) оригиналы учредительных документов юридического лица с отметкой об их государственной регистрации или документ, который подтверждает опубликование сообщения об утрате оригиналов учредительных документов;
5) 2 экземпляра изменений в учредительные документы юридического лица в виде отдельных приложений или 2 экземпляра учредительных документов в новой редакции;
6) документ, который подтверждает внесение административного сбора за проведение госрегистрации изменений в учредительные документы (размер сбора — 0,05 размера минимальной заработной платы, т. е. на сегодняшний день 60,90 грн.);
7) экземпляр оригинала (ксерокопию или нотариально заверенную копию) одного из таких документов:
— решения о выходе юрлица из состава учредителей (участников);
— заявления физлица о выходе из состава учредителей (участников);
8) документ, подтверждающий внесение платы за обнародование на официальном веб-сайте Минюста сообщения об уменьшении уставного капитала (если это происходит).
Все подаваемые госрегистратору документы должны соответствовать требованиям, изложенным в ст. 8 Закона № 755 (см. с. 85).
Подать комплект госрегистратору (или выслать заказным письмом с описью вложения) общество должно в течение 3 рабочих дней с даты принятия решения о внесении изменений в учредительные документы ( ст. 7 Закона о хозобществах). Впрочем, ответственность за нарушение этого 3-дневного срока не предусмотрена. Отказать в госрегистрации изменений на том основании, что пропущен указанный срок, госрегистратор не может.
6.4. Рассчитываемся с выходящим участником
Сумма, подлежащая выплате участнику
Как гласит ч. 1 ст. 54 Закона о хозобществах, при выходе участника ему нужно выплатить стоимость части имущества, пропорциональную его доле в уставном капитале.
При определении порядка и способа расчета этой величины должны применяться соответствующие положения устава ( абзац четвертый ч. 2 ст. 148 ГКУ). На этот факт обращает внимание и ВСУ в п. 30 постановления № 13.
А если в уставе такой порядок не прописан? Тогда, чтобы определить сумму, которая подлежит выплате выходящему участнику, ВХСУ советует исходить из стоимости всего имущества, принадлежащего обществу (основных средств, нематериальных активов, оборотных активов, имущества непроизводственного назначения и т. п.), с учетом имущественных обязательств общества (см. п. 3.7 Рекомендаций № 04-5/14). Такое же мнение изложено в письме Минфина от 03.06.2010 г. № 31-34010-10/23-3111/3413.
То есть, говоря бухгалтерским языком, выплатить следует часть чистых активов общества. Напомним: чистые активы — это активы предприятия за вычетом его обязательств ( п. 4 П(С)БУ 19). Их размер соответствует собственному капиталу общества (стр. 1495 Баланса). Как указал ВСУ в п. 30 постановления № 13, сумму чистых активов определяют на основании баланса, составленного на дату выхода участника.
Заметьте: согласно ч. 2 ст. 54 Закона о хозобществах выходящий участник вправе рассчитывать на часть прибыли общества, которую оно получило в году выхода участника и до момента выхода. Однако отдельно начислять и выплачивать ему сумму прибыли не нужно, поскольку она входит в показатель собственного капитала предприятия, приведенный в стр. 1495 Баланса.
Таким образом, чтобы рассчитать сумму, которая причитается к выплате выходящему участнику, нужно:
1) составить баланс предприятия на дату выхода участника из ООО. Как мы сказали ранее, исходя из позиции ВСУ, это дата подачи участником заявления о выходе соответствующему должностному лицу общества либо дата вручения заявления этому лицу предприятием связи;
2) умножить показатель стр. 1495 (итог раздела I пассива) Баланса на долю выходящего участника.
Полученный результат — это и есть та сумма, которая подлежит выплате участнику (см. рис. 6.1).
* На дату выхода участника из общества.
А как быть, если участник решил выйти из общества, не сделав взнос в уставный капитал в полной сумме? В такой ситуации ВХСУ предлагает выплатить участнику действительную стоимость части чистых активов пропорционально оплаченной (внесенной) доле взноса (см. постановление от 10.12.2013 г. по делу № 913/1878/13). Вторит ему и ВСУ (см. п. 30 постановления № 13).
То есть при расчете суммы, причитающейся к выплате выходящему участнику, показатель стр. 1495 Баланса умножают на фактически внесенную участником долю в оплаченном уставном капитале общества.
Пример 6.1. Размер уставного капитала ООО — 100000 грн., доля выходящего участника — 20 %.
На момент выхода из общества участник внес вклад в размере 15000 грн. Общая сумма неоплаченного капитала общества (стр. 1425 Баланса) на момент выхода участника составляет 20000 грн., сумма нераспределенной прибыли (стр. 1420 Баланса) — 10000 грн. Других сумм собственный капитал общества не содержит.
Соответственно, показатель строки 1495 Баланса равен:
100000 грн. + 10000 грн. - 20000 грн. = 90000 грн.
Фактически внесенная доля участника в оплаченном уставном капитале составляет:
15000 грн. : (100000 грн. - 20000 грн.) х 100 % = = 18,75 %.
Следовательно, сумма, причитающаяся к выплате участнику, составляет:
90000 грн. х 18,75 % : 100 % = 16875 грн.
Как вы понимаете, если чистых активов у общества на дату выхода участника нет, то о выплате он может и не мечтать — он не получит ничего.
Ваш участник недоволен размером выплаты и настаивает, чтобы вы произвели расчет исходя из действительной (рыночной) стоимости имущества? Это его право. Однако идти у него на поводу вы не обязаны, если только вас к этому не принуждает устав. Ни ГКУ, ни ХКУ, ни Закон о хозобществах требования об обязательной независимой оценке имущества не содержат.
Другое дело, когда участник покидает общество, в котором есть доля государственного или коммунального имущества. Тут уж от обязательной экспертной оценки не отвертеться ( ст. 7 Закона № 2658).
А вообще все споры, которые возникают при выходе участника из общества, связанные с определением стоимости имущества общества на момент выхода, размера части участника в чистых активах, сроков и порядка расчетов, решает суд.
Кстати, по поводу сроков расчета с участником.
Сроки расчета с участником
Согласно ч. 1 ст. 54 Закона о хозобществах выплату участнику осуществляют
после утверждения отчета за год, в котором участник вышел, но не позднее 12 месяцев со дня выхода
Впрочем, этот срок предельный. Поэтому вы вполне можете выплатить участнику положенную ему сумму и раньше. Главное, чтобы к тому моменту у вас был утвержден годовой Баланс.
А вообще-то в уставе общества могут быть прописаны свои сроки и порядок расчетов с выходящим участником. На это намекает ст. 148 ГКУ. Здесь важно одно — чтобы они не ухудшали права участника (например, в уставе нельзя прописать срок расчетов с участником, превышающий 12 месяцев со дня выхода).
Что будет, если задержать выплату участнику? Как указано в письме ВХСУ от 27.02.2012 г. № 01-06/224/2012, несвоевремення выплата / невыплата участнику причитающихся ему сумм при выходе из общества рассматривается как нарушение денежного обязательства и приводит к последствиям, предусмотренным ст. 625 ГКУ.
То есть общество в этом случае должно возместить участнику инфляционные потери и выплатить 3 % годовых. Причем это требование касается только задолженности в денежной форме. На задолженность в натуральной форме (например, если было решено причитающуюся часть имущества выходящему участнику выдать товаром или основными средствами) санкции в виде 3 % годовых и инфляционные не начисляются.
По поводу инфляционных помните: сумму долга с учетом индекса инфляции рассчитывают исходя из индекса инфляции за каждый месяц просрочки, независимо от того, был ли в какой-то период индекс инфляции меньше единицы, т. е. имела место не инфляция, а дефляция (см. Информационное письмо ВХСУ от 17.07.2012 г. № 01-06/928/2012).
Например, предприятие в июне 2015 года просрочило на 25 дней выплату выходящему участнику части имущества в сумме 60000 грн. Если участник обратится с требованием о взыскании долга, расчет будет выглядеть так:
— 3 % годовых — 123,29 грн. (60000 грн. х 3 % : : 100 % х 25 дн. : 365 дн.);
— инфляционные — поскольку индекс инфляции за июнь 2015 года составил 100,4 %, сумма долга с учетом индекса инфляции составит 60240 грн. (60000 грн. х 100,4 % : 100 %).
Однако обращение с требованием возместить долг с учетом индекса инфляции — это право кредитора ( ст. 625 ГКУ). Поэтому он может выбирать — требовать вернуть ему долг с учетом индекса инфляции или без него.
Порядок расчета
Вы должны понимать, что имущество, которое участник внес в уставный капитал общества в виде вклада, больше ему не принадлежит — оно стало собственностью общества. Поэтому, когда участник выходит из общества, ему возвращают не взнос, а выплачивают стоимость части имущества, пропорциональную его доле в уставном капитале. Так говорят ч. 2 ст. 148 ГКУ и ч. 1 ст. 54 Закона о хозобществах.
Чаще всего стоимость доли участнику выплачивают деньгами. Хотя по его желанию и с согласия общества выплату могут произвести:
— полностью в натуральной форме (например, товаром, необоротными активами, нематериальными активами, ценными бумагами и др.)
или
— в комбинированной форме — часть деньгами, а часть — имуществом.
Причем заметьте: это может быть как то имущество, которое участник ранее внес в уставный капитал, так и другое. Ведь ранее внесенное имущество к моменту выхода участника из общества может быть уже продано, изношено, ликвидировано, похищено и т. д.
То есть расчет производят любым имуществом, которое принадлежит ООО
Но если имущество было передано обществу в пользование, т. е., по сути, взносом в уставный капитал служило право пользования имуществом, то вернуть нужно именно то имущество, которое было передано в пользование, причем без выплаты вознаграждения. Такой вывод следует из абзаца третьего ч. 2 ст. 148 ГКУ.
Кстати, при этом варианте участник имеет точно такое же право на получение стоимости части имущества, пропорциональной его доле в уставном капитале, как и другие участники, которые сделали свой взнос деньгами или имуществом.
А как быть, если участник отказывается от выплаты? В таком случае имеем дело с прощением долга. То есть участник прощает долг обществу. А значит, в свою очередь, у общества обязательства перед участником прекращаются. Не сомневайтесь: такой вариант имеет законное право на жизнь, ведь ст. 605 ГКУ прямо допускает возможность прекращения обязательств прощением долга. Правда, с учетной точки зрения, такая операция выглядит как подарок. А это не очень-то выгодно предприятию. Но, как говорится, дар — не покупка: не хаят, а хвалят.
Любопытно: может ли выходящий из ООО участник уступить право на получение причитающихся ему средств третьему лицу? Да, может. Убедитесь в этом сами.
Передача права требования представляет собой замену кредитора в обязательстве путем передачи им своих прав другому лицу по сделке. Возможность такой замены предусматривает ст. 512 ГКУ. Ее суть состоит в том, что первоначальный кредитор передает (уступает) свое право требования долга другому лицу (новому кредитору). В результате новый кредитор получает права первоначального кредитора по обязательствам, которые существовали на момент их перехода, если иное не установлено договором или законом ( ст. 514 ГКУ).
То есть основное обязательство при заключении договора уступки права требования не меняется. Поэтому общество, которое было обязано выплатить стоимость части своего имущества выходящему участнику,
теперь должно исполнить это обязательство по отношению к новому кредитору
По-хорошему, выходящий участник должен сообщить вам об осуществленной уступке права требования. И хотя ГКУ не вменяет это ему в обязанность, для фактической реализации права требования такое уведомление, тем не менее, необходимо. Если участник это условие проигнорирует, может создать неблагоприятную ситуацию: общество выполнит обязательство в пользу него, а не нового кредитора. Причем будет считаться, что обязательство выполнено надлежащим образом ( ч. 2 ст. 516 ГКУ).
Чтобы такого не произошло, новому кредитору лучше самому подсуетиться и уведомить должника об осуществленной уступке, причем в письменной форме (во избежание возможных споров).
Участник, выходящий из общества (первоначальный кредитор), должен передать новому кредитору документы, которые удостоверяют право требования, и информацию, важную для его осуществления ( ч. 1 ст. 517 ГКУ). О каких документах идет речь? Это могут быть, в частности:
— выписка из ЕГР, которая содержит сведения об участниках общества (до выхода участника);
— извлечение из устава общества;
— заявление (решение) о выходе участника из ООО (с отметкой о его получении);
— почтовая квитанция и опись вложения, а также уведомление о вручении, подтверждающие получение обществом заявления (решения) о выходе участника.
Помните: пока общество не получит доказательств перехода прав в обязательстве к новому кредитору, оно имеет право не выполнять своего обязательства в его пользу ( ч. 2 ст. 517 ГКУ).
Еще один вопрос: можно ли зачесть задолженность ООО перед участником, если участник, в свою очередь, имеет задолженность перед обществом? Да, такая возможность существует (см. ч. 1 ст. 601 ГКУ). Однако для этого нужно соблюдать следующие условия:
1) обязательства должны быть однородными (т. е. нельзя зачесть обязательство по выплате участнику его доли в чистых активах общества имуществом и денежное обязательство участника);
2) обязательства являются встречными (т. е. участник в одном обязательстве выступает кредитором, а в другом — должником общества);
3) на момент проведения зачета наступил срок исполнения обязательств (или срок выполнения не установлен либо определен моментом предъявления требования).
Как видите, путей погашения задолженности общества перед покинувшим его участником довольно много.
выводы
Добровольное решение о выходе является правом участника, и остальные участники не могут этому препятствовать.
Устав не может запрещать участнику выйти из общества, даже если тот не полностью внес свой вклад в уставный капитал или вовсе его не внес.
На дату выхода участника из ООО рассчитывают стоимость чистых активов общества, исходя из которой определяют сумму, причитающуюся этому участнику.
Чтобы определить сумму, которая подлежит выплате участнику, умножайте показатель стр. 1495 Баланса на долю участника.
