Распределить «старую» прибыль и выплатить дивиденды в сложившейся ситуации можно. И вот почему.
Во-первых, законодатель не ограничивает участников ООО в выборе периода, в котором была получена прибыль, для ее дальнейшего распределения.
Исключение составляют разве что общества, работающие на основании Модельного устава общества с ограниченной ответственностью, утвержденного постановлением КМУ от 16.11.2011 г. № 1182. В частности, причина в том, что п. 30 этого документа предусматривает выплату дивидендов один раз в год по итогам календарного года в течение I квартала года, следующего за отчетным.
Хотя решение проблемы несвоевременного распределения и выплаты дивидендов в этом случае практически ложится «на плечи» предприятия и участников.
Весь фокус в том, что ни суд, ни госорганы не могут заставить общее собрание участников ООО принять решение о распределении прибыли, поскольку это исключительно компетенция высшего органа управления общества. Об этом нам говорят положения ч. 1 ст. 59 в сочетании с п. «д» части пятой ст. 41 Закона о хозобществах. Подтверждает этот вывод и судебная практика (см. постановление ВС от 28.02.2018 г. по делу № 923/1106/16).
Во-вторых, на сегодняшний день
выплата дивидендов не связана с формированием уставного капитала ООО
По сути, главные критерии для осуществления выплат — это наличие самой прибыли, соответствующее решение высшего органа управления общества и членство конкретного участника в обществе.
К слову, хорошо, что ваши участники все же внесли доли в уставный капитал. Сделали бы это на несколько месяцев позже (когда вступит в силу Закон об ООО) — и вы уже не смогли бы выплатить дивиденды своим участникам*.
* Подробнее о дивидендах «по-новому» см. на с. 32 этого номера.
В-третьих, признать в этом случае решение общего собрания участников недействительным невозможно. К тому же на момент принятия решения о распределении прибыли и выплате дивидендов у вас уставный капитал будет сформирован. Разве что вы допустите другие нарушения, которые будут бесспорным основанием для признания решения недействительным.
Что это может быть? Например, в постановлении Пленума ВСУ от 24.10.2008 г. № 13 в качестве таких безусловных оснований Верховный Суд называет принятие общим собранием:
— решения в отсутствие кворума для проведения общего собрания или принятия решения;
— решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания;
— решения об изменении уставного капитала общества, если не соблюдена процедура предоставления участникам соответствующей информации.
Кроме того, к удовлетворению иска, по словам Верховного Суда, судей могут «подтолкнуть»:
— нарушение требований закона и/или уставных документов во время созыва и проведения общего собрания общества;
— лишение участника общества возможности участвовать в общем собрании.
И самое главное во время рассмотрения дела о признании решения общего собрания недействительным (включая решение о распределении прибыли и выплате дивидендов). Суд обязательно должен проверить, каким образом «неправильное» решение влияет на права участника общества, подавшего иск. То есть действительно ли эти несоответствия нарушают права истца. В противном случае в удовлетворении иска просто откажут.
Так что смело выплачивайте дивиденды! Удачи!
