На всякий случай уточним: если ошибочная НН брошена и так и не зарегистрирована, то штраф за несвоевременную регистрацию НН (по п. 1201.1 НКУ) ей не грозит. Ведь этот штраф может быть наложен только после регистрации НН (исходя из дней просрочки), а ее не будет. Поэтому волновать может только второй из штрафов — за нерегистрацию НН (по п. 1201.2 НКУ).
Однако нет никаких сомнений в том, что любые ошибочные НН (одиночные/повторные/составленные не той датой/не на того плательщика) штрафоваться не должны. Ведь никакую хозоперацию (первое событие) они не подтверждают. Да и первичка под них отсутствует.
Нет обязанности — нет штрафа. И хоть фискалы любят клеить штрафы также и к ошибочным НН, но в то же время признают, что каждый случай следует рассматривать с учетом документов и материалов, касающихся отдельной ситуации (письмо ГФСУ от 27.05.2019 г. № 2402/6/99-99-13-02-03-15/ІПК).
В связи с этим обнадеживает консультация в БЗ 101.28 (по формальным причинам переведена в недействующие, но позиция контролеров поменяться не должна). В ней на вопрос о том, грозит ли штраф за нерегистрацию НН (по п. 1201.2 НКУ), если по заблокированной НН плательщик в течение 365 дней бездействовал и не принимал мер по ее разблокировке, контролеры разъясняют, что в таком случае:
— во-первых, по истечении 365 дней будет принято решение об отказе в регистрации такой НН, а
— во-вторых, штраф за нерегистрацию по п. 1201.2 НКУ будет применен в том случае, если по истечении 365 дней по результатам проведенной проверки (!) налоговики выявят факт осуществленной операции без регистрации НН.
Тем самым налоговики дают понять, что штраф применят, если у плательщика была реальная обязанность зарегистрировать НН и он ее не выполнил.
Ну а в письме ГФСУ от 19.07.2019 г. № 3352/6/99-99-15-03-02-15/ІПК (появившемся благодаря судебной практике) прямо прозвучало, что при отсутствии обязанности составлять и регистрировать НН/РК (в частности, при ошибочной выписке НН) плательщик освобождается от штрафов.
Из положительных судебных разбирательств по ошибочным НН можно отметить:
— постановление Восьмого апелляционного админсуда от 25.04.2019 г. по делу № 140/2159/18, см. reyestr.court.gov.ua/Review/81430895, где отмечалось, что ошибочная выписка НН (при отсутствии обязанности в выписке) не влечет за собой никаких последствий, поэтому основания для применения к плательщику штрафных санкций отсутствуют;
— постановление Второго апелляционного админсуда от 12.11.2019 г. по делу № 480/2163/19, см. reyestr.court.gov.ua/Review/85772660, в котором суд подчеркивал: ошибочная выписка НН не означает, что плательщиком было совершено налоговое правонарушение, поэтому в таком случае ответственность к плательщику неприменима.
Об ошибке нужно сообщить. Заметим, что подавать документы на разблокировку — право, а не обязанность плательщика (п. 4 Порядка № 520). Поэтому плательщик может, в общем-то, их и не предоставлять. Тем более что по ошибочным НН на самом деле-то и нет никакой подтверждающей первички, что признают и контролеры. Разве что в этом случае плательщик может подать письменные пояснения о лишнем ошибочном составлении НН (хотя и это, как говорят налоговики, не обязательно, БЗ 101.18).
И все же, чтобы не переживать о штрафах, если оплошность спустя 365 дней обнаружат проверяющие, советуем все-таки уведомить налоговиков о допущенной ошибке и подать письменные пояснения (которые, как показывает судпрактика, еще могут служить весомым доказательством отсутствия вины) с просьбой о неприменении штрафных санкций по ст. 1201 НКУ.
