Всем плательщикам ЕН, как юрлицам, так и ФЛП, запрещены добыча и реализация полезных ископаемых, кроме реализации полезных ископаемых местного значения (п. 5 п.п. 291.5.1 НКУ).
Чтобы понять, о каких ископаемых идет речь, следует открыть Перечень, утвержденный постановлением КМУ от 12.12.94 г. № 827 (см. письмо ГНСУ от 03.05.2019 г. № 1953/Б/99-99-13-02-03-14/ІПК).
В соответствии с этим Перечнем бурый и каменный уголь считаются полезными ископаемыми общегосударственного значения.
То есть добывать эти полезные ископаемые, а также продавать их плательщик ЕН не может.
На это указывают и фискалы (см. письма ГНСУ от 20.02.2020 г. № 718/6/99-00-04-06-03-06/ІПК и от 03.05.2019 г. № 1953/Б/99-99-13-02-03-14/ІПК). Они прямо говорят о том, что плательщик ЕН не может ни добывать, ни торговать (как оптом, так и в розницу) полезными ископаемыми в чистом виде.
В вопросе же идет речь о том, что субъект будет приобретать у других предприятий добытые теми полезные ископаемые и после их переработки (прессование угля в брикеты) собирается продавать уже изделия из этих полезных ископаемых.
Ответа на вопрос, можно ли так делать и работать на ЕН, в НКУ нет. Налоговики заявляют, что п. 5 п.п. 291.5.1 НКУ запрещает плательщикам ЕН торговлю, в частности, изделиями из таких полезных ископаемых (см. «Вестник Министерства доходов и сборов Украины», 2014, № 28, с. 24).
Дело в том, что запрет из п. 5 п.п. 291.5.1 НКУ касается торговли полезными ископаемыми, т. е. природными минеральными образованиями из недр, в том числе любыми подземными водами, которые могут быть использованы в производстве и потреблении непосредственно или после первичной переработки (п.п. 14.1.91 НКУ).
При этом под первичной переработкой НКУ понимает совокупность операций по сбору, дроблению или размолу, сушке, классифицированию (сортировке), брикетированию, обогащению (без качественного изменения минеральных форм ископаемых, их состояния, структуры) (п.п. 14.1.150 НКУ).
Опираясь на это, фискалы утверждают, что запрет из п. 5 п.п. 291.5.1 НКУ касается как реализации самостоятельно добытой руды, так и той, которая прошла переработку, т. е. продукции.
С позицией фискалов можно согласиться только тогда, когда плательщик ЕН купил именно ископаемое, максимум которое прошло первичную переработку, и в таком же виде продает его дальше. В то же время если купить в корне переделанное полезное ископаемое, т. е. выработанный из него продукт, то даже когда плательщик ЕН просто продаст эту продукцию, без переработки, — он не нарушит правила пребывания на ЕН.
Такую позицию поддерживают и некоторые суды (см. определение Харьковского апелляционного админсуда от 11.07.2017 г. по делу № 820/492/17 // reyestr.court.gov.ua/Review/67758304). На их взгляд, когда плательщик ЕН приобретает и продает не руду, а продукцию добычи полезных ископаемых (каменный уголь марки Г0-100) и при этом не осуществляет его добычу, то он имеет право применять упрощенную систему.
В то же время есть и судебные решения с противоположным выводом (см. определение ВАСУ от 10.11.2015 г. по делу № К/800/25767/15 // reyestr.court.gov.ua/Review/53497879).
Поэтому советуем тем кто решил торговать продукцией, полученной после переработки полезных ископаемых, запастись доказательствами своего мнения.
Обращаем внимание! Такой вывод касается и, например, продажи бутилированной воды. То есть если плательщик ЕН приобрел не полезное ископаемое — воду, только добытую из земли, а уже очищенную и упакованную воду (в бутылках), а потом преобразовал ее в напиток или перепродал, то работать на ЕН он может.
