На наш взгляд, восстанавливать НК нельзя, а пользоваться лимитом можно. Поясним, в чем тут дело, но для начала надо вспомнить порядок включения в НК входящего НДС по разблокированной НН.
Налоговый кредит. Не секрет, что пока НН заблокирована, права на НК покупатель не имеет. При разблокировке и регистрации НН она вносится в ЕРНН не датой фактической разблокировки, а датой подачи на регистрацию.
Однако включать ее в НК датой подачи на регистрацию, т. е. задним числом (например, через УР), нельзя. Налоговики уже давно советуют увеличивать НК либо в ближайшей декларации (если разблокировка произошла до даты ее подачи; например, если январскую НН разблокировали 6 апреля, то включить ее можно уже в декларацию за март), либо в периоде разблокировки (в примере — в декларации за апрель), либо в одном из следующих периодов в рамках 1095-дневного срока от даты составления НН*.
* В принципе, увеличить НК можно еще и с помощью УР, но только в том случае, если вы не поставили НК в том периоде, когда у вас было право это сделать. Налоговики разрешают подать УР, но только к тому периоду, когда впервые возникло право на НК. В вашем случае этот вариант тоже не годится (БЗ 101.13).
Напомним, именно в течение этого срока у получателя сохраняется право на включение входящего НДС в состав НК.
При этом подать документы на разблокировку НН можно в течение 365 дней. Если поставщик не управился в течение этого срока, то разблокировать НН уже не получится. И все же мы рекомендуем при списании в расходы входящего НДС придерживаться срока в 1095 дней (именно так вы и поступили). В погоне за покупателем поставщики иногда идут на выписку новых НН, которые удается зарегистрировать, а заблокированную НН представляют как ошибочную (подробнее см. «Как избегают блокировки» этого номера). Кроме того, после отказа в регистрации НН поставщик имеет право обжаловать это решение налоговиков, в т. ч. в судебном порядке. Ну а длительность судебной волокиты общеизвестна. Поэтому списывать НДС до истечения 1095 дней нельзя.
Похоже, в вашем случае дело обстоит так: ваш поставщик добился разблокировки НН через суд. Выполнить решение суда налоговики обязаны невзирая на истечение 1095-дневного срока, тем более, что сейчас максимальный срок регистрации НН в НКУ не установлен. Однако из-за истечения этого срока вы уже не имеете права включить этот НДС в НК ни в текущих декларациях, ни, тем более, с применением УР. По крайней мере, налоговики настаивают, что НКУ не предусмотрены исключения относительно сроков формирования НК по НН, зарегистрированным по решению суда (письмо ГНСУ от 15.02.2021 г. № 548/ІПК/99-00-21-03-02-06, от 19.05.2020 г. № 2104/6/99-00-07-03-02-06/ІПК).
Реглимит. Что же касается реглимита, то в НКУ нет нормы, которая бы ограничивала или запрещала его использование.
Другое дело, что в некоторых случаях налоговики требуют искусственно доначислить НО, выписав НН согласно п. 198.5 НКУ (например, при истечении срока исковой давности по полученным, но не оплаченным товарам; выдумывают компенсацию входящего НДС в турдеятельности). Разумеется, такие требования незаконны и не имеют ничего общего с НКУ. А цель вполне ясна — плательщик не имеет НК, но реглимит у него остается завышенным. Не имея рычагов его уменьшить или запретить его использование, налоговики прибегают к тому, чтоб нивелировать его через выписку компенсирующей НН. Однако в вашем случае таких требований со стороны налоговиков мы пока не слышали.
Михаил Вишневский, налоговый эксперт
