Индивидуальная налоговая консультация: для чего она и как получить?

Что такое ИНК и как ее получить?

Что такое ИНК? Напомним: плательщик, обратившись к налоговикам, имеет право получить от них безвозмездно индивидуальную налоговую консультацию по вопросам практического применения отдельных налоговых норм, а также норм другого подконтрольного налоговикам законодательства (например, Закона об РРО*). Об этом указано в п. 52.1 НКУ.

* Закон Украины «О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг» от 06.07.95 № 265/95-ВР.

Как получить ИНК? Нужно подать запрос на получение ИНК. Требования к содержанию такого запроса размещены в п. 52.1 НКУ. Особое внимание уделите практической необходимости получения налоговой консультации (приведению фактических обстоятельств). Если коротко, то план запроса таков:

1) шапка (указываем название и адрес налоговой, а также свои реквизиты: наименование/Ф. И. О. (для ФЛП), код ЕГРПОУ/налоговый номер (для ФЛП), местонахождение, контактные данные);

2) описываем ситуацию;

3) указываем «В связи с этим просим предоставить ответ(ы) на такой(ие) вопрос(ы)» и перечисляем вопросы;

4) подпись плательщика;

5) дата создания/послания запроса.

Запрос на ИНК можно направить как в бумажном виде (по почте или лично через канцелярию), так и в электронном — через частную часть Электронного кабинета налогоплательщика (раздел «Переписка с ГНС» или «Индивидуальные налоговые консультации», последний работает, но в тестовом режиме). Дополнительные инструкции о послании электронных запросов см. в категории 135.03 БЗ.

Направлять запрос можно как в свою областную налоговую, так и сразу в ГНСУ (в Киев).

Форма и сроки предоставления ИНК. На сегодня такие консультации могут предоставляться (п. 52.4 НКУ):

— устно (местными налоговиками (то есть налоговыми инспекциями), областными управлениями и ГНСУ);

— в письменной и электронной формах (областными управлениями и ГНСУ).

Устные консультации мало волнуют, поскольку их зафиксировать не так уж и просто. Да и профита, как говорят, такого, как письменный и электронный формат, они не дают.

По общему правилу срок для предоставления ИНК — 25 календарных дней, следующих за днем получения налоговиками запроса. Этот срок могут продлить еще на 15 календарных дней. О сроках предоставления ИНК указано в п. 52.1 НКУ.

Обратите внимание: сроки предоставления ИНК на период карантина и военного положения были приостановлены. Но с 01.08.2023 они уже начали истекать (см. п.п. 69.9 подразд. 10 разд. ХХ НКУ)!

Для чего нужна ИНК?

Освобождение от финответственности. Основной смысл ИНК — освобождение от финответственности. Объясняем детальнее.

Одним из обстоятельств, которое освобождает от финответственности при совершении налоговых правонарушений и нарушениях другого подконтрольного налоговикам законодательства, является ситуация, когда плательщик действовал в соответствии с индивидуальной налоговой консультацией. Причем такая ИНК должна быть зарегистрирован в специальном реестре (см. по ссылке). Об этом указано в п.п. 112.8.2 НКУ.

Следует обратить внимание здесь на следующее:

— речь идет об освобождении именно от финансовой ответственности. То есть тех штрафов, которые предусмотрены в НКУ, Законе об РРО, «алко-табачно-горючем» Законе № 481** и других. Админштрафы (то есть санкции из КУоАП) прямо не упоминаются.

** Закон Украины «О государственном регулировании производства и обращения спирта этилового, коньячного и плодового, алкогольных напитков, табачных изделий, жидкостей, которые используются в электронных сигаретах, и горючего» от 19.12.95 № 481/95-ВР.

Однако из судпрактики видно, что иногда судьи, опираясь на имеющиеся у плательщика ИНК, приходят к заключению об отсутствии в действиях плательщика состава правонарушения. Другими словами, админштрафы не налагаются.

Примеры таких решений: постановления Кировского райсуда г. Кировограда от 14.09.2023 по делу № 390/1486/23, Ровенского городского суда Ровенской обл. от 17.02.2023 по делу № 569/648/23, Садгорского райсуда г. Черновцы от 23.11.2022 по делу № 726/1019/22, Сумского апелляционного суда от 30.06.2022 по делу № 592/2268/22;

— ИНК имеет индивидуальный характер, потому она так и называется — индивидуальная консультация (п. 52.2 НКУ). Это значит, что

Хотя даже чужие ИНК можно использовать, о чем мы скажем немного позже;

— освобождение от финответственности работает тогда, когда вам предоставили ИНК в письменной или электронной форме. Об устных консультациях здесь речь не идет. Все потому, что освобождает от ответственности и ИНК, которая зарегистрирована в спецреестре. Устные консультации там не регистрируются;

— Верховный Суд излагал позицию в отношении того, что освобождение от ответственности может работать только тогда, когда сначала плательщик получил ИНК, а потом уже совершал или не совершал какие-то действия (см. «Налоги & бухучет», 2020, № 8).

Информация о позициях фискалов. О мнениях налоговиков по тем или иным вопросам мы можем узнавать не только из ИНК, которую получили для себя. Здесь именно на первый план и выходят чужие консультации. Поскольку реестр ИНК открыт для кого угодно, то можно искать ответы на спорные вопросы в чужих консультациях.

Конечно, это не значит, что мы призываем вас бездумно следовать позициям налоговиков, даже если они откровенно противоправные. Если вы готовы спорить с контролерами, то чужие ИНК могут помочь выстроить свою защитную стратегию, аргументы заранее. А вот если вы все-таки спорить не готовы — чужая ИНК может помочь избежать такого спора, потому что уже будет известно, к чему будут цепляться налоговики, например, во время проверки.

Как говорят, предупрежден — значит вооружен.

ИНК получили, но выводы нам не нравятся...

Кто-то из плательщиков боится получать ИНК. В частности, считают, что если консультация с выводами не в их пользу, то нужно в любом случае придерживаться ее.

Однако это не совсем так.

Во-первых, в НКУ не определено, что плательщик обязан соблюдать ИНК. Идет речь лишь о том, что придерживаясь ИНК, хозсубъект будет освобождаться от финответственности. А это разные вещи.

В случае с неприятной ИНК вы уже будете иметь на руках аргументы налоговиков в отношении конкретного вопроса и если соберетесь спорить, обжаловать дальнейшее решение фискалов, то уже заранее сможете построить себе защиту (о чем мы уже писали выше). Однако повторимся:

Во-вторых, есть путь борьбы с ИНК — обжалование такой консультации в суде. Это право дано плательщику п. 53.2 НКУ. Опять же, речь идет именно о консультациях в письменной или электронной форме, о чем прямо указано в норме. Также подчеркнем, что обжалуются в суде противоправные ИНК, которые противоречат законодательству.

То есть если выводы, приведенные в ИНК, противоречат законодательству, то вполне возможно отменить такую консультацию через суд и получить новую. Причем налоговики в случае вашего выигрыша в суде должны предоставить новую ИНК в течение 30 календарных дней со дня вступления в законную силу соответствующего решения суда с учетом выводов, изложенных в таком решении (абзац третий п. 53.2 НКУ). То есть формально налоговики уже не могут выдать такую же, негативную для плательщика, ИНК.

Такие ИНК (с учетом решения суда) действительно существуют. Например, см. письма ГНСУ от 28.08.2023 № 2671/ИНК/99-00-21-03-02-06, от 15.08.2023 № 2486/ИНК/99-00-21-03-02-05, от 23.12.2022 № 2365/ИНК/99-00-21-02-02-06 (ср. ).

Хотя стоит признать, иногда, даже при наличии решения суда об отмене ИНК, качество новых консультаций не очень хорошее. То есть есть риск, когда плательщик может получить консультацию, например, с цитированием нормативки. Но тем не менее механизм обжалования все-таки работает.

Процедура судобжалования ИНК

Подавать иск на ИНК нужно в окружной админсуд по местонахождению юрлица/ФЛП или по местонахождению налоговой, которая вам предоставила спорную консультацию (ч. 1 ст. 25 КАСУ). То есть если, например, консультация от ГНСУ, то подавать иск можно в Киевский окружной админсуд или по вашему местонахождению.

Также надо будет оплатить судебный сбор (не беря уже расходы на профессиональную юридическую помощь). В 2023 году для этой категории дел он составляет 2684 грн***. Если выигрываете в суде, то судебный сбор потом будет взиматься из бюджета в вашу пользу в соответствии с ч. 1 ст. 139 КАСУ (хотя иногда этот процесс, к сожалению, затягивается...).

*** Это неимущественное требование. Размер судсбора составляет 1 прожитминимум для трудоспособных лиц, установленный законодательством на 1 января года, в котором вы будете подавать иск (ч. 1 и п.п. 1 п. 3 ч. 2 ст. 4 Закона Украины «О судебном сборе» от 08.07.2011 № 3674-VI).

Срок для обращения в админсуд составляет 6 месяцев со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении ваших прав (руководствуемся в случае с ИНК ст. 122 КАСУ). По сути, речь идет о 6 месяцах, которые отсчитываются от даты получения ИНК. Учитываем здесь позицию Верховного Суда и то, что отдельных сроков для судебного обжалования налоговых консультаций НКУ не устанавливает.

Обжалование ИНК — способ борьбы с выдумками фискалов в ЗІР

Напомним: кроме ИНК, информацию о позиции налоговиков мы можем узнать из Общедоступного информационно-справочного ресурса (в профсреде его сокращенно называют ЗІР или БЗ). См. по ссылке.

Иногда в ЗІР фискалы дают ответы со спорными или же откровенно противоправными выводами. Да, информация, которая там приведена, не является нормативно-правовым актом, она не обязательна для выполнения ни самими контролерами, ни плательщиками. Но на практике налоговики пользуются этими выводами и даже дублируют их в ИНК.

Алгоритм таков:

1) видим ЗІР, где есть противоправный вывод;

2) подаем запрос на получение ИНК;

3) получаем ИНК с позицией, подобной той, которая изложена в ЗІР;

4) обжаловал ИНК из п. 3 в суде;

5) получаем новую ИНК с учетом выводов, изложенных в решении суда.

Конечно, это не идеальный алгоритм. Выше мы уже писали о слабых местах обжалование налоговой консультации в суде. Но если вы — смелый и настойчивый плательщик, то можно попробовать. Только предварительно стоит просчитать, будут ли соизмеримы расходы на судебное обжалование и средства, которые вы сэкономите на возможных штрафах с помощью правомерной ИНК.