Напомним, что предпринимательская деятельность требует от физлица или зарегистрироваться ФЛП, или создать юрлицо. За осуществление предпринимательской деятельности без госрегистрации светит админштраф, а также возможная конфискация изготовленной продукции, орудий производства, сырья и денег, полученных от такой деятельности (см. ст. 164 КУоАП и «Налоги & бухучет», 2018, № 86).
Чаще говорят именно об этой стороне проблемы. Но к каким это может привести последствиям в нашем случае для заказчика — вопрос открытый.
В целом, осуществить доначисление юрлицу налоговики не смогут, потому что вы удержали «физличные» налоги с дохода за услугу. По крайней мере надеемся, что вы так сделали ☺. Поэтому вопросов в отношении неуплаты (уплаты не в полном объеме) налогов с доходов физика-неФЛП здесь пришить фискалы не должны.
К тому же проверить, является ли деятельность физлица систематической, так же практически не возможно. Напомним, что для определения того, что физлицо занимается предпринимательской деятельностью без госрегистрации, используется, среди других, критерий систематичности. Как правило, речь идет о той деятельности, которая проводится не меньше чем три раза в течение одного календарного года (см., например, постановление ВС от 22.06.2022 по делу № 1.380.2019.003592). Разве что вся эта систематическая деятельность происходит в рамках отношений между вашим юрлицом и этим физлицом.
Однако, во-первых, в некоторых случаях фискалы могут попробовать признать операцию нереальной из-за того, что такое соглашение с физиком могут признать недействительным (невзирая на то, что недействительность должна устанавливаться судом). То есть тогда считайте, что такой операции не было. Хотя, по нашему мнению, риски большие разве что только тогда, когда законодательство предусматривает, что в конкретном типе договора стороной может выступать исключительно субъект хозяйствования. То есть обычному физлицу туда нельзя, потому что в этом случае это будет противоречить гражданскому законодательству (см. ч. 1 ст. 203, ч. 1 ст. 215 ГКУ).
Такой является, например, ситуация с агентскими договорами. Все потому, что в ч. 1 ст. 295 ГКУ определено, что коммерческое посредничество (агентская деятельность) является предпринимательской деятельностью.
Тем не менее не так уж и много договоров, по которым предпринимательство является одним из требований для стороны такого договора.
Во-вторых, Гоструда может квалифицировать отношения между юрлицом и физлицом как скрытые трудовые. А это приравнивается к допуску на работу без оформления трудового договора с соответствующими штрафными санкциями*. Хотя это происходит в случае, когда договор или сами отношения имеют признаки трудовых. Напомним, что Верховный Суд сформулировал такие признаки (см., например, постановление ВС от 23.08.2023 по делу № 260/1452/22):
— труд юридически несамостоятелен, протекает в рамках определенного предприятия, учреждения, организации (юридического лица) или у отдельного гражданина (физического лица);
— лицо выполняет указания и распоряжения работодателя;
— труд имеет гарантированную оплату (то есть оплата не зависит от результата работы/услуги);
— выполнение работы определенного вида (трудовой функции);
— отношения заключены на неопределенное время;
— «трудовая деятельность» происходит, как правило, в составе трудового коллектива;
— выполнение в течение установленного рабочего времени определенных норм труда;
— установление специальных условий материальной ответственности;
— применение мероприятий дисциплинарной ответственности;
— обеспечение работодателем социальных гарантий.
* О допуске к работе неоформленных работников и других трудовых штрафах см. подробнее в статье «Налоги & бухучет», 2022, № 61.
То есть если подытожить, то основной груз ответственности все же падает на физлицо, которое не зарегистрировалось ФЛП. У юрлица-контрагента рисков меньше, но иногда и они могут «выстрелить».
