ФЛП-единщик сдает в аренду помещение, полученное в ссуду

В письме рассмотрена ситуация, когда ФЛП на ЕН получает от обычных физлиц помещение в безвозмездное пользование по договору ссуды (ст. 827 ГКУ), а потом планирует его сдать в аренду и, соответственно, получать арендные доходы. У налоговиков спросили:

— будет ли возникать у ФЛП ЕН-доход от безвозмездного пользования имуществом по договору ссуды?

— не будет ли нарушений условий пребывания на ЕН при получении ФЛП-единщиком имущества в безвозмездное пользование по договору ссуды?

В отношении первого вопроса видим достаточно загадочную, но типичную для современных налоговых разъяснений логику. Налоговики отмечают, что ЕН-доход от безвозмездного пользования имуществом у ФЛП-пользователя возникать не будет.

Такой ответ содержится не только в этом письме, но и в других разъяснениях налоговиков (см., в частности, 107.01.03 БЗ; письмо ГНСУ от 05.04.2024 № 1860/ІПК/99-00-24-03-03; письмо ГНСУ от 01.03.2024 № 1057/ІПК/99-00-24-03-03).

Аргументируют они это тем, что передача имущества в ссуду не предусматривает переход права собственности на такое имущество, а потому доход в понимании п. 292.1 НКУ у ФЛП-единщика не возникает.

Аргумент достаточно странный. Ведь в соответствии с п. 292.3 НКУ в доход плательщика ЕН включается стоимость не только безвозмездно полученных в течение отчетного периода товаров (которых, безусловно, в нашем случае нет, ведь по договору ссуды имущество передается не в собственность, а в пользование), но и безвозмездно полученных в течение отчетного периода работ, услуг.

А под безвозмездно полученными товарами/работами/услугами этот пункт понимает товары/работы/услуги, предоставленные плательщику ЕН по письменным договорам дарения или другим письменным договорам, заключенным в соответствии с законодательством, по которым не предусмотрено денежной или другой компенсации. А договоры ссуды полностью вписываются в такие другие письменные договоры, по которым не предусмотрена компенсация.

Возможно, такая позиция налоговиков о том, что дохода от безвозмездного пользования имуществом у ФЛП-единщика не будет, связана еще и с тем, что НКУ не урегулировано, как именно должен определяться такой доход. Неизвестно. Но нам такой подход налоговиков кажется подозрительным. Тем более что были времена, когда налоговики давали и противоположные разъяснения. Больше деталей об этом найдете в статье «Получение/предоставление в ссуду имущества и единый налог» // «Налоги & бухучет», 2023, № 26 (ср. ).

Поэтому

— так, как это сделал ФЛП, которому предоставлен ответ в комментируемом письме.

Следовательно,

Налоговики выделяют только один доход — доход в виде арендной платы, которую ФЛП-единоналожник уже как арендодатель будет получать при передаче имущества в аренду.

Впрочем мы же всегда должны помнить о таком нюансе в отношении ФЛП. Если какие-то поступления/доходы ФЛП не являются предпринимательским доходом, то о них нельзя просто забыть. Потому что если доход не подпадает под предпринимательское налогообложение, следовательно он облагается налогом по правилам для обычных физлиц.

Поэтому здесь актуальным является вопрос, не потребуют ли налоговики в таком случае, чтобы ФЛП увеличил свой гражданский доход.

Кстати, в комментируемом письме налоговики уделили много внимания цитированию НКУ в части правил обложения НДФЛ и ВС. Но заканчивается все таким вот многозначным выводом: «договор ссуды части нежилого помещения является сделкой, которая возлагает на его сторон (заимодавца и пользователя) взаимные обязательства, потому в понимании НКУ налоговая обязанность по уплате налоговых обязательств может возникнуть как у заимодавца, так и у пользователя, в зависимости от прав и обязанностей, которые фактически возникают у таких лиц на основании этого договора».

Понять его можно вообще как угодно. Возможно, налоговики имеют в виду налоговые обязательства, которые гипотетически могут возникнуть при выполнении дополнительных обязательств по договору ссуды. Так, например, если пользователь имущества по договору ссуды осуществлял его капремонт/улучшение, а владелец имущества улучшающие расходы не компенсировал, то в этом случае у физлица-заимодавца возникает доход в виде дополнительного блага. Такой вывод налоговики делают в категории 103.02 БЗ. И он у них является производным от вывода, о котором мы говорили выше.

Но опять-таки, нас интересует именно безвозмездное пользование. Возникает ли здесь гражданский доход у ФЛП-пользователя собственно от него? Получается, что налоговики прямо об этом не говорят. Ни в комментируемом письме, ни в других разъяснениях (см., в частности, категорию 107.01.03 БЗ). То есть, возможно, они и не будут форсировать этот вопрос. А в НКУ прямого ответа на него нет.

Теперь что касается второго вопроса: не будет ли нарушением условий пребывания на упрощенке получение ФЛП-единщиком имущества в безвозмездное пользование? Налоговики в письме упоминают лишь об общих существующих арендных ограничениях по площади для ФЛП-единщика из п.п. 291.5.3 НКУ. Из этого можно сделать вывод, о том, что:

— во-первых, получать имущество (помещение) в безвозмездное пользование ФЛП-единщику можно;

— а во-вторых,

Правда, отметим, что все еще встречаются одиночные консультации (см., в частности, письмо ГНСУ от 01.03.2024 № 1057/ІПК/99-00-24-03-03), где налоговики отмечают, что по КВЭД 68.20 предприниматель может сдавать в аренду собственное или арендованное недвижимое имущество, а следовательно, ФЛП на ЕН может предоставлять в аренду только собственно или арендованное недвижимое имущество.

Но здесь стоит напомнить, что по своей правовой природе договор ссуды имеет похожие черты с договором аренды и к нему применяются положения ГКУ о найме (аренде). Это прямо указано в ч. 3 ст. 827 ГКУ. Поэтому

Больше деталей по этому поводу найдете в статье «Аренда и ФЛП: «искажения» от фискалов» // «Налоги & бухучет», 2023, № 56.