zir.tax.gov.ua/main/bz/view/?src=ques&id=41476
Вывод документа
Компенсация потребленных коммунальных услуг, которую ФЛП на общей системе выплачивает арендодателю, не включается в расходы такого ФЛП
Компенсация — не расходы ФЛП
В последнее время налоговики постоянно атакуют компенсацию коммунальных платежей у ФЛП.
Казалось бы, полностью очевидным является то, что уплата/получение компенсации прямо и неразрывно связана с арендой. Поэтому компенсацию нельзя рассматривать как отдельный, не связанный с арендой платеж. Но нет. Налоговики так не думают. Проблемы есть и у единоналожников, о чем мы рассказывали в статье «Компенсация коммунальных у ФЛП на ЕН группы 3: доход ли по КВЭД 68.20?» // «Налоги & бухучет», 2023, № 71. Появились они, как видим, и у общесистемщиков.
Было раньше. Раньше налоговики по этому поводу давали достаточно завуалированный ответ (консультация в категории 104.05 БЗ; переведена в недействительные с 01.05.2019): «Отдельно, физическое лицо — предприниматель — арендатор имеет право в соответствии с п.п. 177.4.4 п. 177.4 ст. 177 НКУ относить в расходы хозяйственной деятельности расходы на аренду имущества, которое используется в хозяйственной деятельности согласно договору аренды и суммы уплаченных коммунальных услуг в том числе (оплаченные счета согласно договору субпотребителя электроэнергии), на основании документального подтверждения факта их уплаты».
Несколько здесь настораживали слова «оплаченные счета согласно договору субпотребителя электроэнергии». Но в целом налоговике здесь не форсировали идею, что любая компенсация коммунальных — это не расходы ФЛП-арендатора на общей системе.
Эта консультация продержалась почти до середины 2019 года. А дальше вместо нее появилась консультация, условно говоря, ни о чем — где налоговики советовали обращаться за ИНК в каждом отдельном случае компенсации коммуналки. Потому что, типа, нет стандартных ситуаций. Могут быть какие-то детали и т. п.
В принципе, это уже был плохой сигнал, что налоговики уходили от прямого ответа. Но даже эта нейтральная консультация продержалась недолго. В 2021 году она утратила силу (консультация в категории 104.05 БЗ; переведена в недействительные с 16.06.2021).
Стало сейчас. И вот налоговики решили уже прямо заявить о своем фискальном подходе (речь о консультации, которую мы сегодня комментируем).
Где налоговики увидели возможности для себя?
Налоговики считают, что в перечне расходов, которые может учитывать ФЛП на общей системе, вообще не указана компенсация коммунальных платежей арендодателю.
Ведь эти расходы явно не относятся к расходам, перечисленным в пп. 177.4.1 — 177.4.3 НКУ. А в п.п. 177.4.4 НКУ прямо названы расходы «на оплату аренды».
Поэтому
арендную плату в расходы относить можно. А компенсацию коммунальных нельзя
Такой подход, считаем, — это какой-то налоговый экстремизм.
Это даже не буквоедство. Ведь:
— во-первых, речь в п.п. 177.4.4 НКУ идет о расходах на «оплату аренды», а не исключительно на уплату арендной платы;
— во-вторых, если не выдергивать слова из контекста, то увидим, что в действительности п.п. 177.4.4 НКУ позволяет относить в расходы «...на оплату аренды, ремонт и эксплуатацию имущества, которое используется в хозяйственной деятельности». При этом нет никаких оговорок, что такое имущество должно быть собственным. Поэтому расходы на эксплуатацию арендованного имущества тоже могут учитываться.
Но здесь
налоговики очевидно будут контраргументировать — типа, хотите учитывать такие расходы, тогда заключайте прямые договоры как ФЛП с поставщиками коммунальных услуг
Понятно, если арендатор переоформит соглашения с поставщиками коммунальных услуг на себя как на ФЛП и будет уплачивать их от своего имени, то здесь и вопроса не будет. Такие расходы ФЛП сможет отнести в расходы — как расходы на эксплуатацию имущества. Но это (переоформление) не просто и не удобно.
Впрочем, как бы то ни было,
налоговики не позволят ФЛП-арендаторам ставить в расходы сумму компенсированной коммуналки, не смотря на то, у кого они арендуют недвижимость: у юридических лиц, у ФЛП на общей системе или у ФЛП-упрощенцев
Можно ли как-то с этим бороться? Можно. Об этом мы поговорим в конце статьи. А здесь отметим, что
проблема не только по поводу расходов ФЛП на общей системе. Если арендодатель — также ФЛП, то налоговики еще форсируют НДФЛ- и ВС-аспекты
Сейчас об этом также расскажем.
Нужно ли удерживать НДФЛ и ВС с компенсации?
Конечно, если арендодатель — юридическое лицо, то ни о каком удержании НДФЛ и ВС при выплате компенсации за коммунальные услуги в пользу такого арендодателя речь не идет. Проблема в случае, когда арендодатель является ФЛП. Налоговики на ровном месте решили собрать налоговый урожай.
А что же не так с ФЛП-арендодателями? Налоговики здесь эксплуатируют свой любимый аргумент, мол, субъектом права собственности на недвижимость может быть только физлицо или юрлицо, но не ФЛП (ст. 325 ГКУ).
Кстати, этот аргумент уже знакомый нам по истории с незаконным отбиранием у ФЛП возможности воспользоваться налоговым кредитом по НДС при покупке основных средств, которые подлежат госрегистрации (недвижимость, авто) (о чем подробнее см., в частности, в статьях «Грузовые перевозки у ФЛП: НДС» // «Налоги & бухучет», 2023, № 78, «ФЛП приобрел автомобиль — право на налоговый кредит сохраняется» // «Налоги & бухучет», 2023, № 51).
Непутевость этого аргумента не раз подтверждали суды. Потому что важно, в первую очередь, с какой целью (не предпринимательской / предпринимательской) используется имущество. А тот факт, что его нельзя зарегистрировать на ФЛП, потому что законодательство не выделяет такого отдельного субъекта права собственности, решающего значения не имеет.
Но налоговики гнут свою линию. Типа, раз собственник помещения — обычное физлицо, то и коммунальные платежи он потребляет как обычное физлицо. Как следствие:
— ФЛП-арендодатель не имеет права включать такие расходы в предпринимательские расходы;
— компенсация коммунальных услуг, которую он получает от арендаторов, — это не предпринимательский доход! Об этом налоговики прямым текстом говорят в категории 104.05 БЗ.
Кому-то сначала может показаться, что, типа, все справедливо. Нет расходов, но налоговики говорят, что и компенсацию не нужно включать в доходы.
Но как же справедливо, раз налоговики говорят, что компенсация, полученная от арендатора, не включается в предпринимательской доход арендодателя? Значит, она включается в его гражданский доход. То есть облагается налогом по обычным гражданским правилам. А раз так, то,
по убеждению налоговиков, арендатор (ФЛП или юрлицо) здесь является налоговым агентом и должен удерживать НДФЛ и ВС с такой компенсации и показывать это в объединенном НДФЛ, ВС, ЕСВ-отчете (категория 103.02 БЗ)
Так на ровном месте можно попасть в беду. И доказывать свою правоту придется в суде. Но можно ли это как-то предотвратить?
Какой выход из ситуации?
Конечно, если есть шанс избежать споров с контролерами, то зачем лезть на вертел? В этой ситуации мы видим два варианта, как можно выкрутиться.
Вариант 1. Если аренда долгосрочная, можно все же перезаключить договоры с поставщиками коммунальных услуг на имя ФЛП-арендатора. Причем, по возможности, стоит указывать именно ФЛП-статус потребителя коммунальных услуг, а не просто Ф. И. О. физлица. Это чтобы в дальнейшем не было проблем с включением стоимости коммунальных услуг в расходы.
Если так сделать, то ни о какой компенсации не будет и речи — арендатор самостоятельно будет уплачивать коммунальные платежи и учитывать их в расходах как расходы на эксплуатацию имущества.
Минус этого варианта: переоформление договоров с коммунальными службами может занять немало времени. Кроме того, когда закончится срок аренды, придется все играть назад. То есть опять перезаключать договоры уже на имя арендодателя. Поэтому решать вам: стоит ли игра свеч.
Вариант 2. Заключаем договор аренды так, чтобы арендная плата включала компенсацию коммунальных платежей. Чтобы о коммунальных платежах (их компенсации) в договоре / актах / платежных инструкциях речь вообще не шла.
В таком случае никакой мороки ни с запретом на расходы, ни с удержанием НДФЛ и ВС с суммы компенсации также не будет.
Единственная сложность этого варианта — предусмотреть заранее размер коммунальных платежей. Впрочем, можно прописать в договоре аренды, например, следующее: «арендная плата состоит из двух частей: постоянной и переменной. Переменная часть составляет _ % от постоянной и при необходимости может корректироваться по договоренности сторон. Окончательная ее сумма устанавливается ежемесячно в акте выполненных работ. Корректировка происходит в зависимости от... (интенсивности использования помещения, характера использования помещения, сезонности и т. п.)». По сути, в переменную часть именно и будет зашита компенсация коммунальных платежей.
Следовательно, при таких условиях ФЛП-арендатор на общей системе будет просто уплачивать арендную плату арендодателю и включать всю ее стоимость в расходы на основании п.п. 177.4.4 НКУ как расходы на аренду. А ФЛП-арендодатель спокойно будет включать в предпринимательский доход всю сумму, полученную от арендатора в виде арендной платы.
