Налоговики не выводят из рисковых: идем в суд

Обращаемся в суд: процедура

Какой срок для подачи иска? Срок подачи иска в суд будет зависеть от того, обращались ли вы с административной жалобой в центральную комиссию. При этом ориентироваться надо не на НКУ, а на КАСУ. Именно такие правила диктует нам теперь Верховный Суд (см., например, постановления ВС от 23.01.2025 по делу № 380/9517/23, от 16.12.2020 по делу № 520/3902/2020). Налоговики только подхватывают эту позицию (см. БЗ 101.18).

А КАСУ устанавливает следующие сроки (ст. 122 КАСУ):

1) 6 месяцев — если обращаемся в суд без использования процедуры админобжалования. Начало отсчета: со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав (по общему правилу это — день получения спорного решения) (ч. 2 ст. 122 КАСУ);

2) 3 (6) месяцев — если обращаемся в суд после прохождения процедуры админобжалования. Начало отсчета: 3 месяца — со дня вручения плательщику решения, а 6 месяцев — со дня его обращения с жалобой к фискалам. При этом 3 месяца применяем в случае получения решение по жалобе, а 6 месяцев — если решение по жалобе налоговики не послали в установленный срок (ч. 4 ст. 122 КАСУ).

Однако формально срок в 6 месяцев из п. 2 не должен применяться. Днло вот в чем. Если налоговики не послали решение по админжалобе о рисковости, то считается, что такая жалоба полностью удовлетворена (п. 16 Порядка обжалования № 1165*). Хотя подчеркнем: все это только формально, потому что на практике принцип автоматического удовлетворения жалобы далеко не всегда работает. Да и налоговики обычно сейчас вовремя посылают свои решения по жалобам.

* Порядок рассмотрения жалобы о решении об отказе в регистрации налоговой накладной / расчета корректировки в Едином реестре налоговых накладных, о неучете таблицы данных плательщика налога на добавленную стоимость, о соответствии плательщика налога на добавленную стоимость критериям рисковости плательщика налога, утвержденный постановлением КМУ от 11.12.2019 № 1165.

Заметьте: в настоящее время сроки обращения в суд не приостановлены. Но если причины его пропуска являются уважительными (уважительность оценивается судом), то его можно обновить. Для этого нужно указать об этих причинах в иске или подать отдельное заявление, ссылаясь на ч. 1 ст. 121 КАСУ).

Куда подавать иск? Подавать иск следует в окружной административный суд по вашему выбору по местонахождению (ч. 1 ст. 25 КАСУ):

— истца (то есть плательщика НДС) или

— ответчика (то есть налоговиков).

Хотя обычно в случае с рисковостью один окружной админсуд охватывает своими полномочиями оба местонахождения. Но если вы в иске дополнительно требуете отменить решение об отказе в регистрации НН/РК и зарегистрировать соответствующие НН/РК, то могут быть варианты.

Информация для киевлян: не забывайте — у вас совершает судопроизводство Киевский окружной административный суд вместо Окружного административного суда г. Киева (Закон Украины от 13.12.2022 № 2825-ІХ). Поэтому будьте внимательны во время составления и подачи иска.

Как можно подать иск? Подать иск можно в двух форматах:

1) бумажном:

— по почте. Рекомендованным почтовым отправлением с описью вложения;

— через канцелярию суда;

2) электронном — через «Электронный суд». Для этого вам понадобится электронная подпись. Если вы не зарегистрированы на портале «Электронный суд», то придется еще и пройти регистрацию, указав данные плательщика. Советуем также держать под рукой инструкцию по ссылке: wiki.court.gov.ua/w/Реєстрація_та_авторизація_в_електронному_суді.

Что указывать в иске? Требования к иску определены в ст. 160 КАСУ. Также можно заполнить соответствующие графы в разделе «Заявления» на портале «Электронный суд».

Кого указывать ответчиком? Ответчиками по иску должны быть главные управления ГНС в областях, г. Киеве, Офис крупных плательщиков, а не комиссии при этих подразделениях. Все потому, что комиссии не являются отдельным субъектом властных полномочий (п. 7 ч. 1 ст. 4 КАСУ, п. 2 Порядка обжалования № 1165).

Обратите внимание:

Как формулировать требования в иске? Подавая иск в суд, следует учитывать требования ст. 160 КАСУ и требовать в нем:

1) признать противоправным и отменить решение комиссии ГНС о соответствии плательщика НДС критериям рисковости;

2) исключить плательщика из перечня рисковых.

А если из-за рискового статуса плательщик не смог еще и разблокировать НН/РК, то можно прибавить еще и требование:

1) признать противоправным и отменить решение об отказе в регистрации НН/РК;

2) зарегистрировать НН/РК в ЕРНН днем ее направления на регистрацию.

Какой размер судебного сбора? Перед подачей иска плательщику надо уплатить судебный сбор. Признание противоправным и отмена решения плюс исключение плательщика из соответствующего перечня считается одним требованием. Поэтому в соответствии с п.п. 1 п. 3 ч. 2 ст. 4 Закона о судсборе*

* Закон Украины «О судебном сборе» от 08.07.2011 № 3674-VI.

Заметьте: если вы подаете иск через «Электронный суд», то к судебному сбору применяется понижающий коэффициент 0,8 (ч. 3 ст. 4 Закона о судсборе). То есть в 2025 году за требование, которое мы сейчас обсуждаем, можно уплатить в этом случае 2422 грн 40 коп.

И не забывайте, что за отмену решения об отказе в регистрации НН/РК и обязательства эти НН/РК зарегистрировать придется доплачивать.

Например, если мы сейчас подаем в бумажном виде иск, в котором требуем признать противоправным решение о рисковости + исключить нас из соответствующего перечня + отменить решение о регистрации 1 НН + зарегистрировать 1 НН. В таком случае судебный сбор будет составлять 6056 грн. То есть 3028 грн (решение о рисковости + исключении из перечня) + 3028 грн (решение об отказе в регистрации 1 НН + требование зарегистрировать 1 НН). Если же такой иск мы подадим через «Электронный суд», то судебный сбор будет составлять 4844 грн 80 коп. (то есть применяем коэффициент 0,8).

Какой алгоритм действий плательщика? Если подытожить, то алгоритм действий плательщика обычно выглядит так:

1) составить исковое заявление, собрать пакет документов-доказательств;

2) уплатить судебный сбор (реквизиты найдете по ссылке: court.gov.ua/sudova-vlada/sudy/, выбираете необходимый суд, дальше переходите в раздел «Гражданам» — «судебный сбор»). Если иск подается через «Электронный суд», то уплатить судебный сбор можно сразу во время послания такого иска;

3) предоставить в суд:

— исковое заявление с пакетом документов-доказательств (заполнить соответствующие графы в выбранном документе на портале «Электронный суд»);

— квитанцию об уплате судебного сбора (или уплатить судебный сбор во время подачи иска в электронном виде, если вы действуете через «Электронный суд»);

— копию искового заявления + копии документов-доказательств + копию доказательств уплаты судебного сбора за количеством ответчиков (исключительно если подаете иск в бумажном виде).

Можно ли остановить действие решения о рисковости?

Напомним: обжалование в суде решения о включении в рисковые не останавливает его выполнения. То есть НН/РК как блокировались, так и будут продолжать блокироваться.

Для борьбы с этой ситуацией плательщики вместе с иском подают в суд заявления об обеспечения иска путем временной остановки действия обжалованного решения о соответствии/несоответствии плательщика НДС критериям рисковости до вступления решения по делу в законную силу. Ссылаются они при этом на п. 1 ч. 1 ст. 151, ч. 2 ст. 150 КАСУ. Удачный для плательщиков случай из судебной практики: постановление ВС от 27.09.2023 по делу № 420/10012/22.

Однако не стоит забывать:

В частности, это происходит, если (ч. 2 ст. 150 КАСУ):

— непринятие мер (в частности и остановка выполнения решения) может существенно усложнить или сделать невозможным выполнение решения суда или эффективную защиту прав плательщика или

— очевидными являются признаки противоправности решения налоговиков и нарушения прав плательщика.

Обычно истцы опираются на очевидные признаки противоправности решения налоговиков. И здесь возникает проблема. В противовес позитивному постановлению Верховного Суда (см. выше) существует достаточно много постановлений, в которых судьи отказываются останавливать действие решения о включении в рисковые плательщика. В частности, во время рассмотрения дел отмечается, что плательщику не удалось доказать необходимость применения этого мероприятия. В частности, он не доказал, что спорное решение оказывает негативное влияние на хозяйственную деятельность. Хотя, как подчеркнули судьи, указанные обстоятельства, даже в случае их доказательства, не являются безусловными основаниями для применения мероприятий обеспечения иска. А рисковый статус плательщика, по мнению суда, не препятствует регистрации НН/РК.

Примеры: постановления ВС от 11.12.2024 по делу № 160/1248/24, от 03.12.2024 по делу № 380/13157/24, от 07.08.2024 по делу № 160/1248/24. Также писали об этой ситуации в «Налоги & бухучет», 2024, № 59.

Ради справедливости отметим, что в позитивном постановлении ВС от 27.09.2023 по делу № 420/10012/22 доказательством служила остановка всех без исключения НН/РК, а в негативных решениях ВС плательщики действовали заблаговременно (то есть не ожидая остановки НН/РК).

Поэтому наш ответ: можно попробовать воспользоваться обеспечением иска, но сильно рассчитывать на это не стоит.

Можно ли сразу идти в суд? Есть ли смысл в судебном обжаловании?

Пользоваться административным обжалованием решения* о соответствии плательщика критериям рисковости не обязательно. То есть можно сразу идти в суд. Об этом свидетельствует и п. 6 Порядка остановки НН/РК № 1165**, где прямо указано: «может быть обжаловано в административном или судебном порядке».

* Детали об админобжаловании см. в статье «Шаг за шагом: как административно обжаловать решение о рисковости плательщика НДС» // «Налоги & бухучет», 2025, № 40.

** Порядок остановки регистрации налоговой накладной / расчета корректировки в Едином реестре налоговых накладных, утвержденный постановлением КМУ от 11.12.2019 № 1165.

Более того, по большому счету, нам не обязательно предоставлять «оправдательные» документы в региональную комиссию (не путаем это с админобжалованием). То есть сразу после включения в рисковые идти в суд. Однако иногда вопрос можно решить сразу на региональном уровне, бесплатно ☺. Поэтому

Что же касается того, стоит ли вообще обращаться в суд, то скажем так. Решение суда, к сожалению, не панацея от будущего попадания в рисковые плательщики. То есть после позитивного для плательщика судебного решения налоговикам никто не запрещает этого же плательщика опять отнести к рисковым, но уже на другом основании. Но решением суда в пользу плательщика можно воспользоваться, разблокируя НН/РК, которые были заблокированы во время пребывания в статусе «рисковый». Подробнее об автоматической разблокировке НН/РК в этом случае и о проблемах, связанных с этим процессом, читайте в статье «Сняли рисковость плательщика — НН разблокируют автоматом! Но не всегда…» // «Налоги & бухучет», 2025, № 40.

То есть в итоге побороться стоит, если из-за нерегистрации НН/РК плательщик получает значительные убытки. Но перед этим попробуйте воспользоваться альтернативными, бесплатными методами.