10.12.2020
На работников-военнослужащих распространяются нормы законов Украины «О воинской обязанности и военной службе» от 25.03.92 г. № 2232-XII, «Об альтернативной (невоенной) службе» от 12.12.91 г. № 1975-XII, «О мобилизационной подготовке и мобилизации» от 21.10.93 г. № 3543-XII.
А в соответствии с требованиями ч. 2 и 3 ст. 119 КЗоТ работникам, которые привлекаются к выполнению обязанностей, предусмотренных данными законами, предоставляются гарантии и льготы в соответствии с этими законами. За работниками, принятыми на военную службу по контракту, в том числе путем заключения нового контракта на прохождение военной службы, во время действия особого периода сроком до его окончания или до дня фактического увольнения сохраняются место работы, должность и средний заработок на предприятии, в учреждении, организации. То есть увольнять «работника-солдата» ни при каких обстоятельствах по инициативе работодателя (даже в случае прекращения/реорганизации деятельности заведения) нельзя. Это также отметили специалисты Гоструда в письме от 26.11.2015 г. № 4979/0/4.1-06/6/ДП-15.
В приведенной ситуации работника уволили. Он обратился в суд, и суд восстановил его на работе. С выполнением судебного решения работодателю «затягивать» не следует. Работника надо восстановить на работе незамедлительно (ч. 7 ст. 235 КЗоТ).
А также начислить надлежащие выплаты за период вынужденного прогула. Как это сделать, рассмотрим поэтапно.
После получения судебного решения работодателю нужно сначала восстановить работника на работе. Для этого на основании решения суда работодатель:
1) издает приказ о восстановлении работника на работе (в нем отменяет изданный ранее приказ об увольнении работника);
2) вносит соответствующую запись в трудовую книжку и личную карточку работника (признает недействительной запись об увольнении);
3) составляет дополнительный табель учета рабочего времени на этого работника (помесячно) за все время вынужденного прогула.
Кстати, подавать уведомление о приеме в органы ГФС не нужно. Потому что при отмене приказа об увольнении работник условно продолжает работать у этого работодателя. Такого же мнения придерживаются и специалисты Минсоцполитики в письме от 08.08.2016 г. № 1102/13/84-16.
Также они отметили, что время вынужденного прогула оплачивается и засчитывается в стаж работы, который дает право на ежегодный основной отпуск. Следовательно, при начислении отпускных примите это во внимание.
Вместе с тем суд обязал работодателя возместить работнику средний заработок за время вынужденного прогула.
Чаще всего сумма среднего заработка определяется в решении суда. Но в приведенной ситуации она не указана.
Такое возможно при отсутствии у представителей Фемиды информации о среднем заработке работника. И по решению суда работодатель должен рассчитать его самостоятельно.
За время вынужденного прогула среднюю зарплату начисляют по правилам Порядка № 100. Ее исчисляют исходя из заработка за 2 месяца, которые предшествуют месяцу увольнения работника с работы. Если в этих двух месяцах заработка не было, то берут предыдущие (перед ними) два месяца.
Наряду с этим, согласно п. 4 Порядка № 100, при исчислении средней заработной платы (из расчета 2 месяцев) не учитываются выплаты за время, в течение которого сохраняется средний заработок работника (за время выполнения государственных и общественных обязанностей, ежегодного и дополнительного отпусков, командировки и тому подобное).
Следовательно, выходит, что за 4 месяца, которые предшествуют месяцу увольнения, у работника не было заработка за отработанное время. За этот период, находясь на военной службе, работник получал средний заработок по основному месту работы.
В таком случае расчет средней заработной платы осуществляется исходя из установленных ему в трудовом договоре тарифной ставки, должностного (месячного) оклада (абз. 3 п. 4 Порядка № 100).
В приведенной ситуации должностной оклад работника 13 тарифного разряда по ЕТС по состоянию на день увольнения (06.12.2019 г.) составлял 4361,00 грн.
А значит, в расчет принимаем этот должностной оклад и количество рабочих дней за последние 2 месяца по графику работы предприятия (учреждения). Допустим, что учреждение работает по пятидневке (суббота, воскресенье — выходные дни). Тогда по норме продолжительности рабочего времени на 2019 год за октябрь 2019 года берем 22 рабочих дня, а за ноябрь 2019 года — 21 рабочий день.
Расчет средней зарплаты будет следующим:
(4361,00 х 2) : (22 + 21) = 202,84 (грн).
С момента увольнения и до восстановления работника на работе прошел почти год. За это время должностные оклады работников, определенные по ЕТС, повышались дважды. А это значит, что среднюю зарплату нужно откорректировать на коэффициент повышения должностных окладов. Поэтому выясним, как это сделать.
Напомним, что п. 10 Порядка № 100 предусматривает корректировку заработка при повышении должностных окладов:
• в расчетном периоде;
• в периоде, когда за работником сохранялся средний заработок.
Это касается не только отпускных, а и всех выплат, которые рассчитываются согласно Порядку № 100. В том числе и за время вынужденного прогула.
Подтверждением необходимости корректировки выплат за время вынужденного прогула является судебная практика. Так, Верховный Суд в своем постановлении от 22.05.2019 г. по делу № 572/2429/15‑ц отмечал, что законодательство не предусматривает оснований для уменьшения среднего заработка, начисленного за время вынужденного прогула. И если за это время происходили повышения должностного оклада работника согласно актам законодательства, то при исчислении размера среднего заработка зарплата работника подлежит корректировке на коэффициент повышения должностных окладов.
Обратимся к рассматриваемой ситуации. После увольнения работника-«солдата» повышение должностного оклада происходило дважды: с 1 января и 1 сентября 2020 года. Поэтому при расчете выплаты за время вынужденного прогула нужно применять два коэффициента корректировки. В этом случае ч. 2 п. 10 Порядка № 100 определяет механизм корректировки так:
ЦИТАТА
В случаях, когда повышение тарифных ставок и окладов состоялось в периоде, в течение которого за работником сохранялся средний заработок, по этому заработку осуществляются начисления только в части, касающейся дней сохранения средней заработной платы со дня повышения тарифных ставок (окладов).
То есть средний заработок для расчета выплат за период:
1) с 1 января по 31 августа 2020 года корректируем на коэффициент повышения оклада с 1 января 2020 года;
2) с 1 сентября по 2 ноября 2020 года корректируем на коэффициенты повышения оклада с 1 января 2020 года и с 1 сентября 2020 года.
И для закрепления описанной выше картины приведем числовые значения, рассчитаем и откорректируем выплаты за время вынужденного прогула в таблице.
Расчет суммы выплат за время вынужденного прогула за каждый месяц исчисляется умножением средней зарплаты на количество рабочих дней в соответствующем месяце.
Заметьте, если рассчитанная на месяц сумма такой выплаты меньше размера МЗП, «дотягивать» ее до минималки не надо. Потому что это правило применяется только к выплатам за отработанное время. А в данном случае — это сохранение средней зарплаты.
При увольнении по сокращению численности или штата работнику выплачивалось выходное пособие. И при восстановлении такого работника на роботе работодатели хотят вернуть эту помощь. Но напрасно...
В статье «Прощальные выплаты работнику: судебная практика» // «ОТ», 2020, № 21 мы подробно рассматривали такую ситуацию.
А здесь напомним, что выходное пособие, которое выплачено работнику при увольнении, возврату не подлежит. Даже в случае его восстановления на работе.
Корректировка среднего заработка при повышении должностных окладов
| Период 2020 года | Коэффициент корректировки | Откорректирована средняя зарплата за время вынужденного прогула |
| 1 января — 31 августа | 1,0942 (4772,00 : 4361,00)* | 221,95 (202,84 х 1,0942) |
| 1 сентября — 2 ноября | 1,1582 ((5051,00 : 4772,00) х (4772,00 : 4361,00))* | 234,93 (202,84 х 1,1582) |
| * Должностной оклад работника 13 тарифного разряда по ЕТС по состоянию на: • 6 декабря 2019 года — 4361,00 грн; • 1 января 2020 года — 4772,00 грн; • 1 сентября 2020 года — 5051,00 грн. | ||
Начисленная выплата за время вынужденного прогула, после восстановления работника по решению суда, подлежит налогообложению (удержанию НДФЛ), также на нее необходимо начислить ЕСВ. После чего ее нужно отразить в бухучете и в отчетности по ЕСВ и Налоговом расчете по форме № 1ДФ.
Подробно об этом вы можете узнать из статьи «Средняя за время вынужденного прогула & отчетность» // «ОТ», 2020, № 20.