МІНІСТЕРСТВО ЕКОНОМІКИ УКРАЇНИ
ЩОДО ЗАСТОСУВАННЯ ПОЛОЖЕННЯ ПРО ЗАКУПІВЛЮ ТОВАРІВ, РОБІТ І ПОСЛУГ, ЗАТВЕРДЖЕНОГО ПОСТАНОВОЮ КАБІНЕТУ МІНІСТРІВ УКРАЇНИ ВІД 17.10.2008 р. № 921 (У РЕДАКЦІЇ ПОСТАНОВИ КАБІНЕТУ МІНІСТРІВ УКРАЇНИ ВІД 19.11.2008 р. № 1017)
Лист-роз’яснення від 08.12.2008 р. № 3303-27/1150
Мінекономіки на численні звернення щодо застосування норм Положення про закупівлю товарів, робіт і послуг державних закупівель (далі — Положення), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.10.2008 р. № 921 (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 19.11.2008 р. № 1017), повідомляє.
Щодо завершення процедур, розпочатих до набрання чинності постанови Кабінету Міністрів України від 19.11.2008 р. № 1017
За загальним правилом закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі. Також згідно зі статтею 5 Цивільного кодексу України акт цивільного законодавства не має зворотної дії в часі, крім випадків, коли він пом’якшує або скасовує цивільну відповідальність.
Таким чином, ураховуючи, що постанова Кабінету Міністрів України від 19.11.2008 р. № 1017 не містить норму щодо зворотної дії в часі цієї постанови, процедури, розпочаті до набрання нею чинності, завершуються відповідно до Положення, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.10.2008 р. № 921, в редакції, що діяла до набрання чинності постанови Кабінету Міністрів України від 19.11.2008 р. № 1017.
Щодо закупівлі товарів, робіт і послуг, необхідних для ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій техногенного та природного характеру
Абзацом двадцять четвертим пункту 7 Положення передбачено, що його дія не поширюється на випадки, коли предметом закупівлі є товари, роботи і послуги, необхідні для ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій техногенного та природного характеру.
Згідно із Законом України «Про захист населення і територій від надзвичайних ситуацій техногенного та природного характеру» надзвичайною ситуацією техногенного та природного характеру є порушення нормальних умов життя і діяльності людей на окремій території чи об’єкті на ній або на водному об’єкті, спричинене аварією, катастрофою, стихійним лихом або іншою небезпечною подією, в тому числі епідемією, епізоотією, пожежею, яке призвело (може призвести) до неможливості проживання населення на території чи об’єкті, ведення там господарської діяльності, загибелі людей та/або значних матеріальних втрат.
При цьому законодавство України надає визначення і інших видів надзвичайних ситуацій, крім надзвичайних ситуацій техногенного та природного характеру.
Зокрема, Державний класифікатор надзвичайних ситуацій, затверджений наказом Держстандарту України від 19.11.2001 р. № 552, включає перелік надзвичайних ситуацій, згрупованих за ознаками належності до відповідних типів надзвичайних ситуацій. Відповідно до причин походження подій, що можуть зумовити виникнення надзвичайних ситуацій на території України, розрізняються, а саме: техногенного, природного, соціально-політичного та воєнного характеру.
Таким чином, у разі віднесення стихійного лиха до надзвичайної ситуації природного або техногенного характеру закупівля товарів, робіт і послуг за державні кошти, необхідних для ліквідації наслідків зазначеного стихійного лиха, може здійснюватися без застосування процедур закупівель відповідно до абзацу двадцять четвертого пункту 7 Положення.
Водночас у разі здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг, пов’язаної з ліквідацією наслідків надзвичайних ситуацій іншого характеру, ніж надзвичайна ситуація техногенного та природного характеру, Замовник може застосувати процедуру закупівлі в одного учасника відповідно до абзацу сьомого пункту 83 Положення.
Щодо закупівлі пального для автотранспортних засобів, що закуповується в роздріб безпосередньо на автозаправних станціях
Відповідно до абзацу двадцять п’ятого пункту 7 Положення дія цього Положення не поширюється на випадки, коли предметом закупівлі є пальне для автотранспортних засобів, що закуповується в роздріб безпосередньо на автозаправних станціях.
Постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.97 р. № 1442 затверджено Правила роздрібної торгівлі нафтопродуктами, які, зокрема, визначають порядок роздрібної торгівлі бензином, дизельним пальним, гасом, маслами, мастилами (далі — Правила).
Згідно з пунктом 10 Правил розрахунки з покупцями за придбані ними нафтопродукти, інші товари провадяться за готівку в національній валюті, в безготівковому порядку, за кредитними картками або, в іншому порядку, відповідно до законодавства.
Ураховуючи викладене, абзац двадцять п’ятий пункту 7 Положення застосовується у разі здійснення закупівлі пального для автотранспортних засобів з дотриманням порядку, визначеного Правилами.
Щодо здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг комунальними підприємствами
Відповідно до підпункту 18 пункту 2 Положення розпорядниками державних коштів є органи державної влади, органи влади Автономної Республіки Крим, органи місцевого самоврядування,
інші органи, установи та організації, визначені Конституцією України і законодавством, підприємства, а також підприємства, установи чи організації, утворені в установленому порядку органами державної влади, органами влади Автономної Республіки Крим чи органами місцевого самоврядування та уповноважені на отримання державних коштів, взяття за ними зобов’язань і здійснення платежів.Згідно з частиною першою статті 78 Господарського кодексу України комунальне унітарне підприємство утворюється компетентним органом місцевого самоврядування в розпорядчому порядку на базі відокремленої частини комунальної власності і входить до сфери його управління.
Частиною другою статті 24 Господарського кодексу України встановлено, що правовий статус окремого суб’єкта господарювання у комунальному секторі економіки визначається уповноваженими органами управління відповідно до вимог цього Кодексу та інших законів.
Також слід урахувати, що під терміном «державні кошти» слід розуміти кошти Державного бюджету України, бюджету Автономної Республіки Крим та місцевих бюджетів, державні кредитні ресурси, а також кошти Національного банку, державних цільових фондів, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування, які спрямовуються на придбання товарів, робіт і послуг, необхідних для забезпечення діяльності зазначених органів, коштів підприємств.
Підпунктом 13 пункту 2 Положення визначено, що підприємства — це державні, у тому числі казенні підприємства, установи та господарські товариства, у статутному капіталі яких державна частка акцій (часток, паїв) перевищує 50 відсотків, їх дочірні підприємства, а також підприємства і господарські товариства, у статутному капіталі яких 50 та більше відсотків належать державним, у тому числі казенним підприємствам і господарським товариствам, у статутному капіталі яких державна частка акцій (часток, паїв) перевищує 50 відсотків.
При цьому комунальне підприємство не підпадає під визначення підприємства, зазначене в підпункті 13 пункту 2 Положення, а кошти комунального підприємства не відносяться до держаних.
Таким чином, комунальні підприємства підпадають під визначення «розпорядник державних коштів» і відповідно можуть бути замовниками державних закупівель та зобов’язані керуватися Положенням виключно при здійсненні закупівель за державні кошти.
Щодо закупівлі послуг з охорони за державні кошти
Відповідно до абзацу другого пункту 6 Положення особливості відносин, що виникають у зв’язку із закупівлею товарів, робіт і послуг, що здійснюються в межах державного оборонного замовлення,
а також із закупівлею інших спеціально визначених Кабінетом Міністрів України (специфічних) товарів, робіт і послуг, можуть установлюватися окремими рішеннями Кабінету Міністрів України.З огляду на зазначене вище, актами Кабінету Міністрів України в якості особливостей відносин, пов’язаних з закупівлями, може бути прямо визначено обов’язок Замовника укласти договір про закупівлю з конкретним суб’єктом. Зокрема, постановою Кабінету Міністрів України від 10.08.93 р. № 615 «Про заходи щодо вдосконалення охорони об’єктів державної та інших форм власності» затверджено перелік об’єктів, що підлягають обов’язковій охороні підрозділами Державної служби охорони при Міністерстві внутрішніх справ за договорами.
Отже, замовники можуть здійснювати закупівлю за державні кошти та власні кошти підприємств послуг з охорони об’єктів, що відносяться до переліку об’єктів, які підлягають обов’язковій охороні підрозділами Державної служби охорони при МВС за договорами, за прямими договорами з відповідними підрозділами Державної служби охорони без застосування процедур закупівель, передбачених Положенням, на підставі абзацу другого пункту 6 Положення та постанови Кабінету Міністрів України від 10.08.93 р. № 615, керуючись вимогами вищезазначених нормативно-правових актів.
Щодо продовження строку дії договору
Абзацом третім пункту 84 Положення передбачено, що дія договору про закупівлю може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року на суму коштів не більше 15 відсотків вартості, визначеної у договорі, укладеному в попередньому році, якщо видатки на цю мету затверджено в установленому порядку.
Ураховуючи вимоги частини першої статті 631 Цивільного кодексу України, згідно з якою строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов’язки відповідно до договору, продовження дії договору можливо у разі, коли строк його дії не закінчився у встановленому чинним законодавством порядку.
При цьому зауважуємо, що абзац третій пункту 84 Положення можуть застосовувати у своїй діяльності всі розпорядники державних коштів, які здійснюють закупівлю в установленому цим Положенням порядку.
Щодо тендерних комітетів Замовника
Відповідно до пункту 18 Положення для організації та проведення процедур закупівель Замовник утворює тендерний комітет на засадах колегіальності у прийнятті рішень, відсутності конфлікту інтересів членів тендерного комітету та їх неупередженості.
Склад тендерного комітету та положення про нього затверджуються Замовником. До складу тендерного комітету не можуть входити посадові особи та представники учасників, їх близькі родичі, посадові особи об’єднань підприємств, їх представники і близькі родичі.
Членами тендерного комітету є працівники Замовника в кількості не менш як п’ять осіб.
Керівництво роботою тендерного комітету здійснює його голова, який призначається рішенням Замовника та є особою, що має право на підписання договорів про закупівлю.
Відповідно до статті 237 Цивільного кодексу України представництвом є правовідношення, в якому одна сторона (представник) зобов’язана або має право вчинити правочин від імені другої сторони, яку вона представляє. Представництво виникає на підставі договору, закону, акта органу юридичної особи та з інших підстав, встановлених актами цивільного законодавства. Ураховуючи зазначене, право на підписання договорів про закупівлю з’являється у голови тендерного комітету з моменту призначення його відповідним рішенням Замовника та безпосередньо є наслідком його призначення.
Разом з тим виникнення у голови тендерного комітету права на підписання договорів про закупівлю не позбавляє такого права інших осіб, уповноважених на це у встановленому порядку.
Голова тендерного комітету організовує його роботу і несе персональну відповідальність за виконання покладених на комітет функцій.
Голова тендерного комітету призначає свого (своїх) заступника (заступників), відповідального секретаря та визначає функції кожного члена тендерного комітету.
Голова, заступник голови та секретар тендерного комітету повинні отримати документ про проходження навчання (підвищення кваліфікації) у сфері закупівель у порядку, встановленому уповноваженим органом.
Рішення тендерного комітету оформляється протоколом, який підписують усі члени тендерного комітету.
Члени тендерного комітету несуть персональну відповідальність за прийняті ними рішення відповідно до законів.
Типове положення про тендерний комітет розробляється та затверджується уповноваженим органом.
Оскільки зазначене положення не затверджене, рішення з питань, що розглядаються на засіданнях тендерного комітету, приймаються простою більшістю голосів від кворуму. На даний час положення про тендерний комітет затверджується Замовником, в якому необхідно передбачити кворум для прийняття рішень тендерного комітету.
Ураховуючи, що рішення тендерного комітету приймається на конкретному засіданні і передбачає наявність членів тендерного комітету на цьому засіданні, протокол необхідно підписувати всім
присутнім на засіданні членам тендерного комітету.Відповідно до підпункту 12 пункту 9 Положення однією з основних функцій уповноваженого органу є організація навчання спеціалістів у сфері здійснення закупівель та підвищення їх кваліфікації з виданням відповідного сертифіката встановленого зразка.
Так, згідно з абзацом шостим пункту 18 Положення голова, заступник голови та секретар тендерного комітету повинні отримати документ про проходження навчання (підвищення кваліфікації) у сфері закупівель у порядку, встановленому уповноваженим органом.
Зазначений порядок на цей час не прийнятий. Після набрання чинності наказ про затвердження зазначеного порядку буде розміщений на веб-сайті Мінекономіки (www.me.gov.ua).
Щодо оприлюднення річного плану державних закупівель та змін до нього замовниками
Відповідно до абзацу п’ятого пункту 13 Положення річний план державних закупівель та зміни до нього оприлюднюються шляхом розміщення в Інтернеті (на власному веб-сайті або за його відсутності на веб-сайті головного розпорядника державних коштів) протягом десяти календарних днів з дати їх затвердження.
У разі відсутності в Замовника власного веб-сайта та/або якщо за статусом у Замовника відсутній головний розпорядник державних коштів, річний план державних закупівель та зміни до нього оприлюднюються на веб-сайті органу, до сфери управління якого входить Замовник, або органу, який здійснює управління корпоративними правами держави, або органу (організації), якому (якій) підпорядкований, підзвітний або підконтрольний Замовник.
Щодо переліку кваліфікаційних вимог
Згідно з пунктом 24 Положення Замовник може вимагати від учасника подання інформації, що підтверджує відповідність учасника таким кваліфікаційним вимогам: наявність коштів, обладнання і працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; балансова вартість активів; фінансовий обіг; досвід у виконанні аналогічних договорів; сплата податків і зборів (обов’язкових платежів); провадження учасником підприємницької діяльності відповідно до положень його статуту; відсутність підстав для відмови в торгах, передбачених цим Положенням.
Перелік кваліфікаційних вимог, установлений пунктом 24 Положення, є вичерпним, тому Замовник при визначенні кваліфікаційних вимог у тендерній документації чи інших документах, пов’язаних з поданням тендерних чи кваліфікаційних пропозицій, обирає серед кваліфікаційних вимог, зазначених у цьому переліку, і не може встановлювати будь-які інші вимоги, не передбачені пунктом 24 Положення.
При цьому абзацом десятим пункту 24 Положення передбачено, що всі тендерні пропозиції учасників, які відповідають кваліфікаційним вимогам, установленим цим пунктом, допускаються до оцінки. Отже, Замовник при визначенні кваліфікаційних вимог у тендерній документації чи інших документах, пов’язаних з поданням тендерних чи кваліфікаційних пропозицій, керується переліком кваліфікаційних вимог, зазначених у пункті 24 Положення, проте не обов’язково зазначає всі кваліфікаційні вимоги з цього переліку.
Щодо продовження строку для подання тендерних пропозицій
Абзацом другим пункту 42 Положення визначено, що в разі подання запитів за роз’ясненнями щодо тендерної документації від двох і більше осіб, які отримали тендерну документацію, Замовник зобов’язаний продовжити строк для подання тендерних пропозицій.
Рішення про продовження строку подання тендерних пропозицій приймається Замовником у зазначеному випадку з урахуванням того, що такий строк повинен бути достатнім для надання ним роз’яснень щодо запитів від двох і більше осіб, які отримали тендерну документацію, але не меншим ніж сім робочих днів.
При цьому в разі подання запитів за роз’ясненнями щодо тендерної документації від двох і більше осіб, які отримали тендерну документацію, Замовник не зобов`язаний продовжувати строк подання тендерних пропозицій більше одного разу, залежно від кількості осіб, які подали запити.
Щодо зазначення найменування органу Державного казначейства (обслуговуючого банку)
Згідно з пунктом 38 Положення в тендерній документації обов’язково визначаються основні умови, які включаються до договору про закупівлю, чи проект договору про закупівлю. Також згідно з пунктом 73 Положення в запиті щодо цінових пропозицій указуються істотні умови договору. При цьому умови щодо порядку здійснення розрахунків за державні кошти повинні включаються в договір про закупівлю.
Ураховуючи викладене та з метою реалізації Мінекономіки пункту 87 Положення, Замовнику у відповідних розділах тендерної документації чи запиту цінових пропозицій необхідно вказувати найменування органу Державного казначейства, обслуговуючого банку (банків), через які фактично будуть здійснюватися розрахунки за договором про закупівлю.
Міністр економіки України Б. Данилишин
КОМЕНТАР РЕДАКЦІЇ
ДЕЯКІ ПИТАННЯ ЩОДО ЗАСТОСУВАННЯ ПОЛОЖЕННЯ ПРО ЗАКУПІВЛЮ ТОВАРІВ, РОБІТ І ПОСЛУГ ЗА ДЕРЖАВНІ КОШТИ
Із затвердженням
постановою КМУ від 19.11.2008 р. № 1017 нової редакції Положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти (далі — Положення) у бюджетних організацій та установ виникло чимало запитань щодо застосування процедур закупівель відповідно до Положення.Мінекономіки розглянуло деякі з них і дало відповіді у своєму
листі-роз’ясненні. Наведемо основні висновки, які можна зробити, виходячи з цього листа-роз’яснення.1. Процедури, які були розпочаті до набрання чинності
постанови КМУ «Про внесення змін до Положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» від 19.11.2008 р. № 1017 (далі — постанова № 1017), а саме до 25.11.2008 р., завершуються відповідно до вимог Положення , редакція якого діяла на той час, а ті, що розпочаті з 25.11.2008 р., — відповідно до вимог Положення в редакції постанови № 1017.2. Відповідно до
п. 7 Положення без застосування процедур закупівель можуть здійснюватися закупівлі, коли їх предметом є товари, роботи та послуги, необхідні для ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій техногенного та природного характеру. На всі інші надзвичайні ситуації, як-от соціально-політичного, воєнного характеру тощо, така норма не поширюється.3. Дія
Положення не поширюється на закупівлю пального для автотранспортних засобів, що закуповується вроздріб безпосередньо на автозаправних станціях у випадку додержання вимог Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами, затверджених постановою КМУ від 20.12.97 р. № 1442.4. Комунальні підприємства є
розпорядниками бюджетних коштів виходячи з визначення, наведеного в Положенні, і можуть бути замовниками державних закупівель. При здійсненні закупівель за державні кошти вони повинні керуватися Положенням.5. Під час закупівлі послуг з охорони можна укладати
прямий договір без застосування процедур закупівель з відповідними підрозділами Державної служби охорони для охорони об’єктів, перелік яких визначено Положенням про Державну службу охорони при Міністерстві внутрішніх справ, затвердженим постановою КМУ від 10.08.93 р. № 615 (далі — Перелік). У випадку коли установа закуповує послуги з охорони об’єктів, яких немає в указаному Переліку, то необхідно обов’язково застосовувати одну з процедур закупівель, передбачену Положенням, звісно, якщо вартість закупівлі становить не менш ніж 100 тис. грн.6. Мінекономіки зазначає, що відповідно до
ст. 631 Цивільного кодексу України від 16.01.2003 р. № 435-IV строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов’язки відповідно до договору, у зв’язку з чим продовження дії договору відповідно до п. 84 Положення можливе тільки в разі коли строк його дії не закінчився.7. Мінекономіки роз’яснює деякі положення щодо діяльності тендерних комітетів. Зокрема, право голови тендерного комітету на підписання договорів про закупівлю є наслідком його призначення і з’являється з моменту призначення його відповідним рішенням Замовника. Рішення, які розглядаються на засіданнях тендерних комітетів, приймаються
більшістю голосів. Протокол засідання повинен бути підписаний усіма членами тендерного комітету, присутніми на засіданні.8. Голова тендерного комітету, його заступник та секретар повинні отримати документ про проходження навчання (підвищення кваліфікації) у порядку, установленому вповноваженим органом. Мінекономіки зазначає, що такий порядок поки що
не прийнятий.9. У випадку відсутності в Замовника власного веб-сайта, на якому відповідно до
п. 13 Положення необхідно розмістити річний план державних закупівель та зміни до нього, таку інформацію можна розмістити на веб-сайті органу:— до сфери управління якого входить Замовник;
— який здійснює управління корпоративними правами держави;
— якому підпорядкований, підзвітний або підконтрольний Замовник.
10. Перелік кваліфікаційних вимог, які Замовник може вимагати від учасника, наведений у
п. 24 Положення, є вичерпним. Замовник може обрати вимоги лише з цього переліку. Інші вимоги, тобто не зазначені в п. 24 Положення, до учасників застосовуватися не можуть. До оцінки допускаються всі тендерні пропозиції, які відповідають висунутим Замовником вимогам.11. Замовник
не зобов’язаний продовжувати строк подання тендерних пропозицій більше одного разу.12. Мінекономіки наголошує на тому, що в договорі про закупівлю обов’язково необхідно вказати найменування органу Держказначейства (обслуговуючого банку), через який фактично здійснюватимуться розрахунки.
