Згідно з п. 23 підрозд 2 розд. ХХ ПКУ тимчасово до 01.01.19 р. від оподаткування ПДВ звільняються операції з постачання, у тому числі операції з імпорту, відходів та брухту чорних і кольорових металів, а також паперу і картону для утилізації (макулатури і відходів) товарної позиції 4707 згідно з УКТ ЗЕД.
Але! У цій же нормі є маленьке доповнення — переліки вказаних вище відходів, а також брухту чорних і кольорових металів затверджуються Кабміном.
З цією метою (уже декілька років поспіль) платники ПДВ керуються Переліком відходів та брухту чорних і кольорових металів, затвердженим постановою Кабміну від 12.01.11 р. № 15 (далі — Перелік).
Усе б нічого, та ось проблема — як тільки термін дії «металобрухтової» пільги добігає кінця, Парламент його продовжує, а Кабмін не устигає оперативно відреагувати на ці зміни.
Наприклад:
• у 2014 році дію Переліку продовжили лише 17 лютого 2014 року;
• у 2015 році — взагалі 30 березня 2015 року.
Тільки у 2016 році платники ПДВ уникнули такого неприємного моменту, оскільки у 2015 році «металобрухтову» ПДВ-пільгу «розтягнули» відразу до 01.01.17 р.
Наявність таких нестикувань з датами дала привід податківцям трактувати ситуацію по-своєму. Так, упродовж декількох років (2014 — 2015 рр.) контролери стверджували — у період відсутності Переліку застосовувати «металобрухтову» ПДВ-пільгу не можна (листи ДФСУ від 30.07.14 р. № 626/6/99-99-19-03-02-15, від 19.05.15 р. № 17640/7/99-99-19-03-02-17, від 19.01.15 р. № 1403/7/99-99-19-03-01-17).
Хоча іноді проскакували і розумні висновки. Так, у листі від 04.08.14 р. № 1134/7/99-99-10-04-02-17 // «БТ», 2014, № 43, с. 7, спираючись на принцип верховенства права (ПКУ має вищу юридичну силу, ніж постанови Кабміну), ДФСУ уперше заявила про те, що відсутність Переліку не дає підстав для оподаткування операцій ПДВ.
Але подібні думки швидко змінювалися на абсолютно протилежні (листи ДФСУ від 13.10.14 р. № 7066/7/99-99-10-04-17 і від 31.10.14 р. № 5954/6/99-99-19-03-02-15).
Ситуація докорінно змінилася тільки у 2016 році. Під впливом висновків колегії суддів Судової палати в адміністративних справах Верховного Суду України контролери визнали свою поразку. У своєму листі від 25.03.16 р. № 10203/7/99-99-19-03-02-17// «БТ», 2016, № 15, с. 6 ДФСУ:
• погодилася з тим, що на операції (у тому числі операції з імпорту) відходів і брухту чорних і кольорових металів, які здійснювалися в період відсутності відповідних переліків, що затверджуються Кабміном, все ж поширюється режим звільнення від оподаткування ПДВ, передбачений п. 23 підрозд. 2 розд. XX ПКУ;
• відкликала лист ДФСУ від 19.05.15 р. № 17640/7/99-99-19-03-02-17 і п. 4 листа ДФСУ від 19.01.15 р. № 1403/7/99-99-19-03-01-17.
З настанням 2017 року історія повторилася. У результаті:
• дію «металобрухтової» ПДВ-пільги знову продовжили Законом України від 21.12.16 р. № 1797-VIII (див. «БТ», 2017, № 1−2, с. 27);
• а ось Переліку досі немає (дія постанови № 15 закінчилась 01.01.17 р. і досі не продовжена).
Що ж робити? На наш погляд, враховуючи останні зміни у позиції податківців — на сьогодні можна сміливо застосовувати ПДВ-пільгу.
Адже навіть якщо позиція контролерів зміниться, свої права ви зможете відстояти в суді, оскільки висновки судових рішень Верховного Суду обов’язкові для використання усіма суддями при розгляді справ (ст. 2442 Кодексу адміністративного судочинства України від 06.07.05 р. № 2747-IV).
