Судячи із звернень на нашу «гарячу лінію», цей випадок не одиничний. Тільки ось причини розсилки таких «листів щастя» нам доки не відомі. Можливо, це пов’язано з якоюсь їх черговою «метушнею» навкруги показника ΣПеревищ формули обчислення регліміту (ΣНакл). Але, швидше за все, вся річ у тім, «що хочеться їм їсти»…
Регліміт і старі ПН
Давайте проаналізуємо ситуацію. Реєстрації в ЄРПН ці ПН, виписані на неплатників, згідно з ПКУ, безумовно, підлягали. Але, водночас, ви навмисно не зареєстрували тоді ці «неплатницькі» ПН, щоб не відволікати зайві кошти на поповнення СЕА-рахунку. Природно, у момент подання декларації з ПДВ це вам «аукалось» унаслідок збільшення на суми ПДВ з постачань неплатникам показника ΣПеревищ формули розрахунку регліміту (ΣНакл).
А оскільки ці ПН ви досі в ЄРПН не зареєстрували, то суми ПДВ із них так і бовтаються у вас в загальній сумі показника ΣПеревищ. Адже цей показник почав розраховуватися починаючи з 1 липня 2015 року наростаючим підсумком. Втім, фіскали для своїх фіскальних цілей десь з кінця вересня минулого року стали розраховувати цей показник хитро-щомісячно — нібито для цілей застосування п. 2001.9 ПКУ. При цьому частина платників незаконно поплатилися сумами свого регліміту, отримавши «в подарунок» від фіскалів в окремих місяцях так званий override (див. про це у «Податки та бухгалтерський облік», 2017, № 85, с. 3, а про показник ΣПеревищ і «як з ним боротися» — у «Податки та бухгалтерський облік», 2018, № 33, с. 7).
Крім того, нагадаємо, що з 01.01.2017 р. у «ПН-штрафну» статтю 1201 ПКУ були внесені дуже невиразні зміни, якими в результаті скористалися контролери і
почали штрафувати за несвоєчасну реєстрацію в ЄРПН також і ПН/РК, складених на неплатників ПДВ
Редакція цієї статті, що діяла до 2017 року, нагадаємо, такого не допускала*.
* Детальніше про цю проблему читайте в «Податки та бухгалтерський облік», 2017, № 28, с. 17.
Та це була прелюдія. А тепер — про можливі наслідки.
Якщо ви реєструєте «старі» ПН
ΣПеревищ. Нагадаємо, що скористатися п. 2001.9 ПКУ і зареєструвати такі ПН за рахунок ΣПеревищ у вас навряд чи вийде. Доведеться витрачати на це свій регліміт (він зменшиться за рахунок показника ΣНаклВид). А якщо його бракує — кидати зайві гроші на СЕА-рахунок. І це при тому, що такі ПН нікому (окрім фіскалів) в ЄРПН не потрібні — права на ПК вони нікому не надають…
Щоправда, через певний час після реєстрації регліміт повинен відновитися — через зменшення на ту ж суму показника ΣПеревищ (див. БЗ 101.17).
Проте, говорять, на практиці зараз при реєстрації «старих» ПН із цим почалися проблеми: глючить ПЗ СЕА і, попри те, що при реєстрації «старих» ПН показник ΣНаклВид збільшується, ΣПеревищ не зменшується. Нібито податківці відновлюють «статус-кво» регліміту — але лише за дзвінком платника на їх «гарячу лінію»…☹
Штраф. Крім того, незабаром після такої реєстрації ви можете отримати податкове повідомлення-рішення (ППР) зі штрафом у розмірі 50 % від суми ПДВ з цих «старих» ПН «на підставі» п. 1201.1 ПКУ. Це, на наш погляд, незаконно. Ми вже писали, що штрафувати за несвоєчасну реєстрацію можна тільки ті ПН/РК, датовані 2016 роком, чий граничний термін реєстрації був порушений починаючи з 01.01.2017 р. («Податки та бухгалтерський облік», 2017, № 11, с. 16).
Проте ПЗ фіскалів не звертає увагу на дату виписки ПН. Судячи з усього, після такої запізнілої реєстрації цих «неплатницьких» ПН програма «автоматом» сформує ППР зі штрафом «на підставі» п. 1201.1 ПКУ за найвищою ставкою — у розмірі 50 % (оскільки 365 днів від граничного терміну реєстрації таких ПН вже спливли). Ну, а ви потім ідіть оскаржуйте і доводьте незаконність такого(их) ППР… ☹
Чому ми вважаємо незаконним застосування в такій ситуації цієї санкції? Як ми вже зазначили, штрафування за несвоєчасну реєстрацію податкових накладних, складених на неплатників ПДВ (як це трактує Мінфін і ДФСУ), запровадили тільки з 01.01.2017 р. А тому, якщо факт порушення — неподання ПН на реєстрацію у рамках граничного строку, встановленого п. 201.10 ПКУ, — відбувся до 01.01.2017 р.* (коли штрафу за таке порушення ще не було), то штраф за п. 1201.1 ПКУ застосовуватися не повинен. І тут не має значення той факт, що це порушення є таким, що триває.
* Тобто коли граничний термін реєстрації в ЄРПН «неплатницької» ПН (РК) збіг до 1 січня 2017 року. Сюди потрапляють усі такі ПН/РК, які були складені до 16.12.2016 р.
Згадаймо важливий висновок з інформаційного листа ВАСУ від 21.11.2011 р. № 2198/11/13-11:
склад порушення і відповідальність за його здійснення визначаються за тими законодавчими нормами, які діяли у момент здійснення правопорушення, і не можуть бути змінені разом зі зміною законодавчих норм
Це виключає «зворотну силу» дії ст. 1201 ПКУ і говорить про відсутність у фіскалів права на таке штрафування. Незаконність застосування в такому випадку штрафу за п. 1201.1 ПКУ випливає з ст. 58 Конституції України. Крім того, цей висновок підтверджується й Узагальнюючою податковою консультацією, затвердженою наказом ДПСУ від 06.07.2012 р. № 592.
Якщо ви не реєструєте ПН
Зазначимо, що хоч зареєструй, хоч не зареєструй ці ПН, сума регліміту все одно не повинна змінитись (хоча у разі реєстрації зараз можна ще і додпроблеми відловити — див. вище).
Якщо ж ви проігноруєте цю пропозицію фіскалів, то, можливо, відбудетеся тільки «легким переляком». Адже санкції за п. 1201.1 ПКУ застосовуються тільки при реєстрації ПН (РК) в ЄРПН (і, як ми вказали, нараховує їх/оформляє ППР «машина»). Тобто доки немає реєстрації, немає і цього штрафу…
Водночас, повністю не виключаємо, що податківці спробують влаштувати вам перевірку й оштрафувати на 50 % вже за п. 1201.2 ПКУ за нереєстрацію ПН «в терміни, встановлені ст. 201 ПКУ».
Втім, якщо раптом таке станеться, оскаржте ППР, використовуючи наведені вище аргументи. Адже зміни і в пп. 1201.1 і 1201.2 ПКУ були внесені одночасно і стали застосовуватися з 1 січня 2017 року. Тому, коли граничний термін реєстрації ПН збіг (тобто порушення відбулося) до цієї дати, застосування цього 50 % штрафу за п. 1202.1 ПКУ до «неплатницьких» ПН незаконне.
Багато шансів, що відіб’єтеся, ну, принаймні, в суді. Адмінштрафів за таке порушення не передбачено.
Загалом, порівняйте наслідки реєстрації/нереєстрації і зробіть висновки.
Помітимо, що наразі новими змінами, внесеними до декларації з ПДВ, фіскали вимагають від усіх платників одноразово показати в Таблиці 1.2 додатка 5 до декларації за червень-2018 усі не зареєстровані в ЄРПН, починаючи з 1 липня 2015 року ПН і РК**. Тобто подібних «листів щастя» з пропозицією зареєструвати «старі» ПН, а можливо, і спроб застосування цих штрафів за ст. 1201 ПКУ може стати значно більше. ☹
** Про зміни до ПДВшної декларації детальніше читайте в «Податки та бухгалтерський облік», 2018, № 37, с. 2.
Отже, будьте пильні!