Стоп, податківець! Як на сьогодні стоять справи з мораторієм на податкові перевірки

Мораторій-2014 не поширився на податківців…

Нагадаємо, що нещодавно Законом № 1622 встановлено мораторій на всі перевірки, крім податкових. Відповідно до нього із серпня по грудень 2014 року жодні контролюючі органи (крім ДФСУ) не зможуть перевіряти підприємців, якщо:

— на це немає дозволу КМУ;

— підприємець сам не подав заявку на перевірку.

Про це ми писали у «ВД», 2014, № 16, с. 2.

На жаль, цей мораторій податківців оминув.

Нові поправки до старого мораторію-2012

Крім нового мораторію-2014, діє і старий мораторій-2012, який з 07.04.2012 р. поширюється на перевірки «малих, безпроблемних» суб’єктів господарювання. Хто ж до них належить? Щас­ливчиками виявилися підприємці:

1) які не є платниками ПДВ;

2) діяльність яких не віднесена до високого ступеня ризику згідно із Законом № 877.

Цей мораторій був запроваджений Законом № 4448. Діє він і сьогодні на постійних засадах (безстроковий)*. У своїй діяльності ним керуються багато держорганів, але не податківці. Чому так?

Річ у тім, що Закон № 4448 тісно пов’язаний із Законом № 877 такою мірою, що, по суті, не є самостійним нормативним актом, а нібито доповнює Закон № 877, посилаючись навіть на його термінологію.

У свою чергу, Закон № 877 тривалий час не стосувався податківців (див. таблицю на с. 36). Цим вони і користувалися, щоб відхреститися від небажаного мораторію.

Але нещодавно, а саме з 17.08.2014 р., скасовано особливе положення податківців: вони більше не значаться у винятках (див. таблицю на с. 36). Така новація була внесена Законом № 1600.

Чи означає це, що з 17.08.2014 р. на податківців поширюється не лише Закон № 877, а й пов’язаний з ним Закон № 4448 про мораторій на перевірки? Адже формально виходить, що з 17.08.2014 р. податківці не мають права проводити планові та позапланові перевірки у підприємців (неплатників ПДВ), діяльність яких належить до середнього або незначного ступеня ризику. При тому, що критерії для визначення ступеня ризику податківці ще не затвердили, а з цього приводу в Законі № 877 є спеціальна норма (пункт 3 статті 22):

Таким чином, виникає запитання: чи правда, що на сьогодні податківці можуть прийти з перевіркою лише до підприємців — платників ПДВ, а решту підприємців вони перевіряти не мають права (це стосується як єдиноподатників, так і загальносистемників, не зареєстрованих платниками ПДВ)?

На жаль, доводиться констатувати, що хоча формально наведене вище твердження є правильним, водночас податківці навряд чи з ним погодяться. Річ у тім, що ще раніше, до вилучення із Закону № 877 норми, яка повніс­тю звільняла їх від обов’язку дотримуватися «лояльних» правил проведення перевірок («рятівна» норма з’явилася з 11.08.2013 р.), податківці все одно відхрещувалися від Закону № 877. І слід констатувати, що це їм вдавалося досить професійно (див. листи ДПСУ від 22.10.2009 р. № 12878/15/23-7016/1035, від 25.06.2009 р. № 2833/н/23-4014 і від 15.08.2008 р. № 322/2/23-4010). Хоча висновки були зроблені досить давно, їх можна перенести на сьогодення.

Як тоді, так і тепер вийти сухими з води їм напевно допоможе неузгодженість норм Закону № 877 і ПКУ.

Зі змісту Закону № 877 випливає, що за обсягом регулювання він належить до категорії загальних законодавчих актів, а отже, прямо не змушує податківців виконувати його при­писи.

Спеціалізованим законом, який дозволяє податківцям проводити контрольні заходи, є ПКУ. У ньому, як відомо, визначені не лише засади побудови системи оподаткування в Україні, а й порядок контролю за справлянням податків і зборів. Саме у ПКУ визначені статус ДФСУ, її функції і права, зокрема й щодо проведення перевірок. Крім того, у главі 8 ПКУ встановлені підстави та порядок проведення податкового контролю (перевірок).

Таким чином, як бачимо, фактично проведення перевірок податковими органами прямо не стосується визначеної Законом № 877 сфери застосування.

Крім того, податківці мають ще один «козир на руках»: лист ВАдСУ від 31.07.2008 р. № 1331/100/13-08. У ньому суд зазначає: «відносини у процесі контролю за дотриманням податкового законодавства не належать до сфери господарської діяльності, а є відносинами, що виникають у сфері управління. Тому правове регулювання цих відносин здійснюється спеціальним законодавством…». На момент видання цього листа це був Закон України «Про державну податкову службу в Україні» від 04.12.90 р. № 509-XII, сьогодні ж це ПКУ.

Як не прикро, змусити податківців орієнтуватися на відносно лояльні правила проведення перевірок навряд чи вдасться.

Щоб переконати податківців підкоритися вимогам Закону № 877, на нашу думку, необхідно погоджувати з цим Законом положення ПКУ в частині адміністрування податків і зборів. Поки цього не буде зроблено, надія зобов’язати податківців орієнтуватися на норми Закону № 877 є мізерною.

У зоні АТО перевірок немає

Нещодавно, 02.09.2014 р., був ухвалений Закон № 1655, згідно з яким тимчасово* припиняються всі планові та позапланові перевірки суб’єктів господарювання, які провадять діяльність у зоні АТО. Перевіркам підлягають лише ті з них, які згідно із затвердженими критеріями віднесені до високого ступеня ризику.

Щоправда, сьогодні Закон № 1655 все ще офіційно не опублікований і тому поки що не набув чинності.

Про штрафи на податківців за порушення правил перевірки та про те, що їм заборонено робити під час перевірок

Завдяки Закону № 1600 тепер у підприємців є чим погрозити надміру завзятим охоронцям закону.

Крім того, Законом № 1600 внесено позитивні зміни і до Закону № 877. Наприклад:

— перевірки не можна проводити за анонімними заявами (скаргами) або необґрунтованими заявами. Громадянин, який подав безпідставну скаргу, несе за це відповідальність;

— щодо одного й того самого питання не можуть приходити з перевіркою різні держоргани, у такому разі перевірка має бути одна — комплексна;

— не допускається проведення протягом одного року більше однієї планової перевірки стосовно одного підприємця;

— під час перевірки не допускається вилучення у підприємця оригіналів документів, а також комп’ютерів та їх частин (крім випадків, передбачених кримінальним процесуальним законодавством);

— шкода, завдана підприємцю незаконним рішенням, дією або бездіяльністю контролера, відшкодовується йому з держбюджету (а потім стягується з цього контролера до бюджету).

І останньою, але не менш важливою новиною стало зростання кількості держорганів, на яких тепер поширюється Закон № 877. Так, зі статті 2 Закону № 877 вилучили звільнення від цього Закону, що раніше діяло для податківців, представників ДАІ, архітектурного контролю та деяких інших, менш популярних контролюючих органів. Що це дає?
По-перше, при перевірках вони повинні суворо дотримуватись приписів Закону № 877 (а він вигідний для підприємців).

А по-друге, сьогодні вони не мають права проводити перевірки (ні планові, ні позапланові) у підприємців — неплатників ПДВ*. Безстроковий мораторій на перевірки цих осіб установлений Законом № 4448.