В комментируемом письме ГФСУ в который раз вернулась к проблеме начисления налоговых обязательств (НО) по НДС при бесплатной поставке товаров/услуг. К сожалению, прошлогодняя риторика контролеров кардинально изменилась. Теперь они утверждают, что:
(1) при бесплатной поставке товаров/услуг начисление НО должно быть двойным (по крайней мере, прозрачно намекают на это). Первое — в соответствии с пп. 185.1 и 188.1 НКУ (как обычно по операции поставки), второе — согласно п. 198.5 НКУ (т. е. как «компенсирующие» НО, если приобретенные товары/услуги предназначаются для использования или начинают использоваться не в хозяйственной деятельности);
(2) начисление НО по п. 198.5 НКУ не зависит от того, при приобретении таких товаров/услуг суммы НДС включались в состав налогового кредита (НК) или нет (за исключением товаров/услуг, приобретенных до 01.07.15 г.).
До этого, как помните, налоговики говорили более приятное:
• во время осуществления операций по бесплатному распространению товаров рекламного назначения НО по НДС согласно п. 198.5 НКУ не начисляются ( письмо ГФСУ от 19.04.16 г. № 8819/6/99-99-19-03-02-15 // «БН», 2016, № 21, с. 5);
• при бесплатной поставке товаров/услуг в рамках хозяйственной деятельности НО начисляются в соответствии с п. 185.1 НКУ, а база налогообложения определяется по п. 188.1 НКУ. При этом НО по п. 198.5 НКУ не начисляются ( письмо ГФСУ от 13.09.16 г. № 19830/6/99-95-42-01-15 // «БН», 2016, № 39, с. 4). Кстати, именно в этом упомянутом письме контролеры указывали, что начисление двойных НО противоречит ст. 17 ХКУ, требующего, чтобы законы, которыми регулируется налогообложение субъектов хозяйствования, предусматривали устранение двойного налогообложения.
Можно вспомнить и другие лояльные разъяснения ГФСУ, в частности письма от 29.12.15 г. № 27999/6/99-95-42-01-16-01 // «БН», 2016, № 4, с. 5, от 27.11.15 г. № 26071/10/28-10-06-11 // «БН», 2015, № 49, с. 6. Впрочем, комментируя такую «щедрость» от контролеров относительно неначисления «компенсирующих» НО, мы предостерегали, что пользоваться ими надо осторожно.
Нынешняя позиция налоговиков, бесспорно, очень фискальная. Возникновение первого НО они мотивируют в первую очередь тем, что бесплатная передача подпадает под понятие поставки товаров ( п.п. 14.1.191 НКУ). На наш взгляд, это очевидно и не отрицается. Тем более в свете внесенных с 01.01.17 г. изменений в п.п. «а» п. 185.1 НКУ (о которых контролеры почему-то не вспомнили). Им теперь прямо предусмотрено, что операции по бесплатной передаче являются объектом налогообложения. А отсюда прямая дорога к п. 188.1 НКУ, которым определяется база налогообложения.
Объяснение для второго НО налоговики подсознательно начинают с п.п. 14.1.36 НКУ, не указывая его в письме. Бездоходность бесплатной поставки вызывает толкование ее как операции нехоздеятельности. А это, в свою очередь, обусловливает применение п. 198.5 НКУ.
Кстати, лояльная позиция ГФСУ в упомянутых выше и других письмах относительно неначисления «компенсирующих» НО объяснялась тем, что в бесплатности рекламных акций контролеры видели связь с хоздеятельностью.
Возвращаемся к комментируемому письму и отметим, что о начислении НО по п. 198.5 НКУ налоговики говорят независимо от факта включения (или невключения) суммы «входного» НДС в состав НК. Хорошо, что говорится в контексте формирования НК, а не вообще относительно наличия или отсутствия суммы «входного» НДС.
И хотя выходит так, что формально к бесплатной поставке возможно применение двух параллелей кодексных норм, мы категорически не соглашаемся с начислением относительно одной и той же (единственной) операции двух НО.
Это двойное налогообложение (странно, но в этот раз контролеры почему-то не вспомнили ст. 17 ХКУ). Подробнее о нашей позиции вы можете прочитать в «БН», 2016, № 52, с. 4 (правда, на сегодня ее надо воспринимать с определенными поправками).
Напоследок стоит напомнить и самый простой выход для того, чтобы избежать двойных НО, — «нехозяйственную» бесплатную передачу можно заменить «хозяйственной» продажей за 1 грн.
