Судебные перипетии
Вы уже знаете о том, что Порядок № 823, регулирующий проведение инспекционных посещений по вопросам выявления неоформленных трудовых отношений, был признан противоправным и недействительным решением Окружного админсуда г. Киева от 28.04.2021 по делу № 640/17424/192.
2 reyestr.court.gov.ua/Review/96650930. Больше подробностей вы могли узнать в статье «Наступление на «трудовиков»: что не так с инспекционными посещениями?» (журнал «Бухгалтер 911», 2021, № 21).
Но такое решение можно было обжаловать, и Гоструда и КМУ воспользовались этим своим правом. А теперь самое главное: своим постановлением от 14.09.2021 по делу № 640/17424/193 Шестой апелляционный административный суд апелляционные жалобы Гоструда и КМУ оставил без удовлетворения, а решение Окружного административного суда г. Киева от 28.04.2021 — без изменений.
3 reyestr.court.gov.ua/Review/99587459
Как следствие, решение о признании Порядка № 823 противоправным и недействительным вступило в силу — с 14.09.2021.
Но еще возможно дальнейшее обжалование в кассационном порядке в Верховный Суд в срок, определенный ст. 329 КАСУ.
Перед подачей кассационной жалобы КМУ может направить заявление о приостановке выполнения решения суда низшей инстанции (согласно ст. 375 КАСУ). Если это заявление удовлетворят, то до вынесения окончательного решения Верховным Судом Порядок № 823 будет продолжать действовать…
Что может Гоструда с учетом озвученных фактов?
Заметим, что проводить плановые проверки или внеплановые на основаниях и в порядке, предусмотренных Законом № 8774, трудовики имеют право, как и ранее. И «карантинный» проверочный мораторий, предусмотренный п. 3 разд. ІІ Закона № 5335, в части внеплановых проверок им вообще не помеха, а в части плановых запрещает проверять субъектов с незначительной и средней степенью риска.
5 Закон Украины «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и другие законы Украины относительно поддержки налогоплательщиков на период осуществления мероприятий, направленных на предотвращение возникновения и распространения коронавирусной болезни (COVID-19)» от 17.03.2020 № 533-IX. Об изменениях, касающихся этого моратория, вы могли прочесть в статье «8000 грн и отмена проверочного моратория: за что проголосовали» (журнал «Бухгалтер 911», 2020, № 50).
Но на что нужно обратить внимание в части внеплановых проверок? После признания Порядка № 823 противоправным и недействительным трудовики лишились не только инструментария для проведения внеплановых мероприятий в форме инспекционных посещений, но и оснований для их проведения, предусмотренных п. 5 этого Порядка.
Но проводить внеплановые проверки на основаниях, предусмотренных ст. 6 Закона № 877, трудовики могут. Напомним эти случаи:
— предоставление субъектом хозяйствования письменного заявления в соответствующий орган об осуществлении мероприятия государственного надзора (контроля) по его желанию ☺;
— выявление и подтверждение недостоверности данных, заявленных субъектом хозяйствования в документе обязательной отчетности, кроме случаев, когда он в течение месяца со дня первичного предоставления повторно подал такой документ с уточненными достоверными данными или если недостоверность данных является результатом очевидной описки или арифметической ошибки, которая не влияет на содержание поданной отчетности;
В случае выявления госорганом ошибки в документе обязательной отчетности он в течение 10 раб. дн. обязан уведомить субъекта хозяйствования о необходимости ее исправления в срок до 5 раб. дн. со дня получения уведомления. Неисправление ошибки в установленный срок является основанием для проведения внепланового мероприятия.
— проверка выполнения субъектом хозяйствования предписаний, распоряжений или других распорядительных документов по устранению нарушений требований законодательства, выданных по результатам проведения предварительного мероприятия госорганом;
— обращение физического лица (физических лиц) о нарушении, повлекшем ущерб его (их) правам, законным интересам, жизни или здоровью, окружающей природной среде или безопасности государства, с приложением документов или их копий, подтверждающих такие нарушения (при наличии). Внеплановое мероприятие в таком случае осуществляется территориальным органом государственного надзора (контроля) при наличии согласования центрального органа исполнительной власти, реализующего государственную политику в соответствующей сфере государственного надзора (контроля);
То есть проведение внеплановой проверки главными управлениями Гоструда в области должна согласовать Гоструда.
— непредоставление субъектом хозяйствования документов обязательной отчетности за два отчетных периода подряд без уважительных причин или без предоставления письменных объяснений о причинах, препятствовавших предоставлению таких документов;
— поручение Премьер-министра Украины о проверке субъектов хозяйствования в соответствующей сфере в связи с обнаруженными системными нарушениями и/или наступлением события, которое имеет значительное негативное влияние на права, законные интересы, жизнь и здоровье человека, защиту окружающей природной среды и обеспечение безопасности государства;
— наступление аварии, смерти пострадавшего в результате несчастного случая или профессионального заболевания, связанного с деятельностью субъекта хозяйствования;
— обращение должностных лиц органов местного самоуправления о нарушении субъектом требований законодательства в случаях, когда право на предоставление такого обращения предусмотрено законом.
Также у Гоструда все еще есть действующие Конвенции МОТ, и Верховный Суд — за их применение (постановление от 10.09.2021 по делу № 817/1322/166).
6 reyestr.court.gov.ua/Review/99521555
В частности, Конвенция МОТ 1947 № 81 указывает на право инспектора самостоятельно принимать решение о необходимости проведения инспектирования того или иного работодателя. Потому с недопуском трудовиков нужно быть очень осторожным.
Заметим: формы документов, составляемых при проведении проверок Гоструда, утверждены приказом Минэкономики от 27.10.2020 № 2161 (ср. ). Считаем: утверждать, что действительность этих документов зависит от правового статуса Порядка № 823, едва ли возможно.
Потому надеяться на то, что трудовики не смогут выйти на проверки, ведь не имеют действующих форм «проверочных» документов, мы бы не советовали.
Важный момент: штрафы за трудовые нарушения никто не отменял!
