Вывод документа
Апелляционный суд признал законным вывод суда первой инстанции* о противоправности и недействительности постановления КМУ от 21.08.2019 г. № 823. Инспекционные посещения с 14 сентября незаконны, но есть нюансы
* «Налоги & бухучет», 2021, № 38, с. 31.
Инспекционные посещения — проверки Гоструда, где выявляют незадекларированный труд.
Появился этот вид контроля в 2017 году. Тогда он охватывал соблюдение всего массива законодательства о труде. Первый порядок, регулировавший проведение инспекционных посещений, был признан недействительным («Налоги & бухучет», 2019, № 40, с. 27).
Новый документ постигла та же участь. Это было ожидаемо, поскольку закрепленная процедура инспекционных посещений во многом противоречила законодательству, как и процедура его принятия. Все это и стало причиной признания его противоправным и недействительным.
Аргументы суда. 1. Постановление № 823 как регуляторный акт не получило одобрения со стороны Госрегуляторной службы. А такое одобрение — обязательный этап (ст. 25 Закона Украины от 11.09.2003 г. № 1160-IV).
2. Постановление № 823 не включили в план подготовки проектов регуляторных актов КМУ, нарушив принцип предсказуемости регуляторной политики (ст. 4 того же Закона).
3. Постановление № 823 безосновательно прикрывается Конвенциями МОТ 1947 г. № 81 и 1969 г. № 129, а также частично игнорирует Закон № 877**. Ведь на момент подачи иска об отмене постановления № 823 Закон № 877 устанавливал, что Гоструда могут проводить проверки с учетом их спецзаконов и международных договоров. Но КЗоТ не устанавливает каких-то особенностей для проверок этого органа. Также постановление № 823 не разграничивает, каких хозсубъектов нужно проверять с учетом каждой из Конвенций МОТ, а каких — только с учетом Закона № 877.
** Закон Украины от 05.04.2007 г. № 877-V.
4. Органы местного самоуправления (ОМС) не могут проводить инспекционные посещения. Хотя законодатели отобрали эти полномочия у ОМС до вынесения комментируемого решения (см. «Налоги & бухучет», 2021, № 50, с. 5).
Последствия. В период карантина инспекционные посещения проводить было можно. И после 14 сентября есть соблазн не допустить инспекторов Гоструда, пришедших с инспекционным посещением.
Возникает и вопрос с действительностью служебных удостоверений проверяющих. Ведь их описание, утвержденное приказом Минэкономики от 11.11.2020 г. № 2305, опирается на постановление № 823. То есть законность других проверок Гоструда под вопросом.
Но с недопуском нужно быть осторожнее, с учетом того что у Гоструда все еще есть действующие Конвенции МОТ. И Верховный Суд — за их применение (постановление ВС от 10.09.2021 г. по делу № 817/1322/16 // reyestr.court.gov.ua/Review/99521555). В частности, Конвенция МОТ 1947 г. № 81 указывает на право инспектора самостоятельно принимать решение о необходимости проведения инспектирования того или иного работодателя.
Действие решения. Решение вступило в силу с 14 сентября. Но его могут обжаловать в Верховном Суде. А перед подачей кассационной жалобы направить заявление о приостановке выполнения решения суда низшей инстанции (ст. 375 КАСУ). Если заявление удовлетворят, то до вынесения окончательного решения Верховным Судом постановление № 823 также будет продолжать действовать.
