В ответе на эти вопросы можно выделить два момента.
1. Является ли безвозмездная передача через благотворительную организацию поставкой?
2. Надо ли компенсировать НК через п. 198.5 НКУ?
О первом отметим: поскольку передача продукции для нужд армии осуществляется через благотворительную организацию, то в этом случае
военная норма абз. 4 п. 321 подразд. 2 разд. XX НКУ о том, что безвозмездная передача товаров/услуг/необоротных активов для нужд обороны не является поставкой, работать не будет
Ведь в этом пункте четко определено, кому именно должны передаваться товары/услуги, чтобы операция не считалась поставкой (ВСУ, Нацгвардия, СБУ, ГСЧС, МВД и т. п.). И благотворительные организации в этом перечне не названы. То есть сама операция передачи товаров / собственно изготовленной продукции благотворительной организации для нужд армии считается операцией поставки.
Но в этом случае такая поставка освобождается от обложения НДС по п.п. 197.1.15 НКУ, который предусматривает, что
безвозмездная поставка товаров/услуг благотворительным организациям, образованным и зарегистрированным в соответствии с законодательством, освобождается от НДС
Следовательно, в этом случае по самому факту передачи продукции благотворительной организации для нужд армии надо составить налоговую накладную (НН), как на освобожденные операции (НН составляется на дату передачи продукции благотворительной организации).
Подробнее о составлении такой НН см. в статье «НН на льготированные поставки» // «Налоги & бухучет», 2022, № 48 (ср. ).
Теперь о втором вопросе — начислении компенсирующих налоговых обязательств (НО) по п. 198.5 НКУ. Вообще, при обычных условиях, если товары/услуги, использованы в операциях, которые освобождены от налогообложения, — возникает необходимость начислить компенсирующие НО.
Но! В абз. 3 п. 321 подразд. 2 разд. XX НКУ сказано, что на период военного положения не считаются использованными плательщиком налога в необлагаемых налогом операциях или операциях, которые не являются хозяйственной деятельностью плательщика налога, товары:
«переданные в государственную или коммунальную собственность, в том числе в пользу добровольческих формирований территориальных громад, а также предоставленные в пользу прочих лиц для нужд обеспечения обороны Украины в период действия военного, чрезвычайного положения».
Перечень таких «прочих лиц» не конкретизируется, а потому такими лицами можно считать и благотворительные организации.
А потому если при передаче продукции благотворительной организации будет четко определено, что такая продукция передается именно для нужд обеспечения обороны Украины (что должно быть подтверждено документально), то компенсирующие НО по п. 198.5 НКУ, считаем, можно не начислять.
Хотя обращает на себя внимание письмо ГНСУ от 08.11.2022 № 1894/ІПК/99-00-21-03-02-06, в котором рассматривалась ситуация, подобная нашей. Предприятие осуществило передачу благотворительной организации в пользу ВСУ сливочного масла, производителем которого оно является, а также сахара, который находился на складе предприятия. После передачи вышеуказанных продуктов питания благотворительная организация передала предприятию копию акта приема-передачи, где было указано, что все количество продуктов питания, которое было получено благотворительной организацию от предприятия, передано в воинскую часть ВСУ.
В отношении этой ситуации налоговики отметили, что если безвозмездная передача продукции осуществляется организациям, которые в соответствии с законодательством определены благотворительными, то:
— операция освобождается от налогообложения в соответствии с п.п. 197.1.15 НКУ;
— при этом плательщику НДС нужно начислить компенсирующие НО на основании п.п. «б» п. 198.5 НКУ (то есть как на использование товаров/услуг в операциях, освобожденных от обложения НДС).
То есть налоговики говорят о том, что компенсирующие НО по п. 198.5 НКУ в этом случае должны начисляться. При этом обращает внимание на себя то, что военные нормы НКУ в этом разъяснении налоговики вообще не анализируют.
Но мы считаем, что п. 321 подразд. 2 разд. XX НКУ позволяет при передаче через благотворительную организацию продукции для нужд обороны не начислять компенсирующие НО по п. 198.5 НКУ. Поскольку, как мы отмечали выше, этот пункт говорит, что не считаются использованными в необлагаемых налогом операциях товары/услуги, «предоставленные в пользу прочих лиц для нужд обеспечения обороны Украины в период действия военного, чрезвычайного положения».
Единственное, что документально должно быть подтверждено, что товары переданы благотворительной организации именно для дальнейшей передачи их для нужд обеспечения обороны Украины.
Если все же предприятие считает безопаснее начислить компенсирующие НО по п.п. «б» п. 198.5 НКУ, то стоит учесть, что базой их начисления для товаров/услуг является стоимость приобретения таких товаров/услуг. То есть если речь идет о передаче продукции собственного производства, то компенсирующие НО должны быть начислены исходя из стоимости товаров/услуг, приобретенных с НДС, которые сформировали себестоимость изготовленной продукции, которая была передана.
Соответственно должна быть составлена и компенсирующая налоговая накладная. Ее можно составить как сводную не позже последнего дня отчетного (налогового) периода, в котором необходимо компенсировать налоговый кредит.
Как номенклатуру нужно указать даты составления и порядковые номера входящих НН и других документов (ТД, кассовых чеков, транспортных билетов и т. п.), по которым был отражен НК, который нужно компенсировать). То есть входящие НН, по которым приобретались товары/услуги, сформировавшие себестоимость продукции, которая безвозмездно была передана благотворительной организации.
Подробнее непосредственно о том, как именно составляется такая НН, читайте в статье «Компенсирующая НН» // «Налоги & бухучет», 2022, № 48.
Итак, подытожим.
1. Если передача собственно изготовленной продукции для нужд армии осуществляется через благотворительную организацию, то такая операция освобождается от НДС на основании п.п. 197.1.15 НКУ.
2. Что касается начисления компенсирующих НО (как на использование товаров/услуг в освобожденных операциях), то считаем, что п.п. п. 321 подразд. 2 разд. XX НКУ позволяет в этом случае их не начислять. Но есть разъяснения налоговиков, в которых они говорят, что компенсирующие НО должны начисляться.
