Подарю долю в уставном капитале

Юридические нюансы

Возможность безвозмездного отчуждения участником общества с ограниченной ответственностью принадлежащей ему доли в уставном капитале предусмотрена ч. 1 ст. 21 Закона об ООО*. Подарить долю можно как другому участнику общества, так и третьему лицу.

* Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 06.02.2018 № 2275-VIII.

Но при этом учтите: Уставом общества может быть установлено, что отчуждение доли (части доли) допускается только с согласия других участников. Если такая норма прописана в Уставе, то до передачи доли в дар придется заручиться согласием всех участников общества.

Кроме того, помните, что в соответствии с ч. 3 ст. 21 Закона об ООО

Например, уставный капитал предприятия составляет 100000 грн. Учредителю-физлицу принадлежит доля в размере 30 % (ее номинальная стоимость 30000 грн). На момент передачи доли в дар учредитель внес в уставный капитал общества только половину ее номинальной стоимости — 15000 грн. В таком случае подарить другому лицу можно лишь часть принадлежащей участнику доли в размере 15 % уставного капитала общества (15000 : 100000 х 100 = 15 %).

Еще один важный нюанс касается выплаты дивидендов. Согласно ч. 1 ст. 26 Закона об ООО выплата дивидендов осуществляется лицам, которые были участниками общества на день принятия решения о выплате дивидендов. А это значит, что если безвозмездное отчуждение доли состоялось до принятия такого решения, бывший участник уже не имеет права на получение дивидендов ни за прошлые годы, ни за часть текущего года.

Какова роль общества при изменении состава участников в связи с безвозмездным отчуждением доли одним из них третьему лицу?

Прежде всего нужно внести соответствующие корректировки в учредительные документы и в Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований (с помощью госрегистратора или нотариуса, имеющего право осуществлять госрегистрационные действия). Также не забудьте об изменениях, связанных с бенефициарами и/или структурой собственности*. Кроме того, нужно заменить участника в аналитическом учете по субсчету 401 «Уставный капитал». А вот вопросы налогообложения доходов физлиц проходят мимо предприятия. Ни удерживать НДФЛ и ВС, ни отражать что-либо в 4ДФ обществу не придется.

* Подробнее см. в статье «Новые правила в отношении бенефициаров» // «Налоги & бухучет», 2022, № 75.

С физическими лицами — дарителем и получателем подарка в виде доли все интереснее. О них и поговорим далее.

Налогообложение физлиц

Физлицо-даритель. В терминологии НКУ доля в уставном капитале предприятия является инвестиционным активом. Доходы от операций с инвестиционными активами налогоплательщики учитывают самостоятельно, отдельно от других доходов и расходов. Руководствоваться при этом следует нормами п. 170.2 НКУ.

Отчетный период по инвестиционным доходам — календарный год.

Чтобы определить годовую инвестиционную прибыль, сначала рассчитывают финансовый результат (прибыль или убыток) по каждому отдельному инвестактиву, проданному в течение отчетного года. Для этого находят разницу между доходом, полученным от продажи инвестактива, и расходами на его приобретение. Далее определяют общий финрезультат от таких операций за год. Его рассчитывают как сумму инвестиционных прибылей, уменьшенную на сумму инвестиционных убытков, полученных в течение года. Но как работают эти правила в случае безвозмездного отчуждения доли?

При дарении доли доходов нет. А вот расходы на приобретение у участника общества, вероятнее всего, были. Согласно п.п. 170.2.2 НКУ, кроме непосредственной покупки доли в уставном капитале предприятия у физического или юридического лица, приобретением инвестактива считаются также операции по внесению средств или имущества в уставный капитал юрлица-резидента в обмен на эмитированные им корпоративные права.

Таким образом, в результате операции дарения доли имеем инвестиционный убыток. При этом согласно абзацу четвертому п.п. 170.2.5 НКУ

То есть безвозмездная передача доли в уставном капитале предприятия никак не отразится на общем финансовом результате у физлица-дарителя. Уменьшить его на сумму полученных убытков не получится!

Физлицо-получатель. Бесплатное получение доли в уставном капитале — это не что иное, как подарок в неденежной форме. Налогообложение такого дохода зависит от того, кем является даритель по отношению к получателю подарка.

Так, если даритель является членом семьи первой или второй степени родства, то подарки будут облагаться по нулевой ставке (п.п. «а» п.п. 174.2.1 и абзац первый п. 174.6 НКУ). При этом членами семьи первой степени родства считаются родители, муж (жена), дети физлица, в том числе усыновленные. В свою очередь, членами семьи второй степени родства являются родные братья и сестры, дед и бабушка со стороны матери и со стороны отца, внуки.

Если таких родственных связей между дарителем и одариваемым нет, включаются другие нормы НКУ. Согласно п.п. 165.1.39 этого Кодекса не облагается стоимость неденежных подарков в части, не превышающей 25 % минзарплаты (в расчете на месяц), установленной на 1 января отчетного (налогового) года. Таким образом, в 2023 году без налогообложения можно получить неденежный подарок на сумму не более 1675 грн за месяц.

Все, что выше этого предела, попадет в состав налогооблагаемого дохода. Если и даритель, и получатель являются резидентами Украины, с облагаемой части стоимости подарка в виде доли в уставном капитале НДФЛ уплачивается по ставке 5 % (п.п. 174.2.2 и п. 167.2 НКУ). Также не забудьте о ВС в размере 1,5 % (см. п.п. 1.2 п. 16¹ подразд. 10 разд. ХХ НКУ).

НДФЛ и ВС с такого дохода обязано рассчитать и уплатить физлицо — получатель доли самостоятельно, по результатам годового декларирования.

Но это еще не все.

Получив в подарок долю в уставном капитале общества, физлицо по сути приобрело инвестиционный актив. В соответствии с п.п. 170.2.2 НКУ расходы на приобретение в таком случае равны сумме госпошлины и НДФЛ, уплаченных в связи с дарением. Если в будущем участник общества решит продать подаренную ему долю, он сможет уменьшить свой инвестиционный доход на эту сумму. Полученная в результате продажи доли инвестприбыль поучаствует в формировании общего годового финрезультата от операций с инвестактивами.

Напомним: инвестиционная прибыль, полученная в течение года и отраженная в декларации, облагается НДФЛ по ставке 18 % (п.п. 167.5.1 НКУ) и ВС по ставке 1,5 % (п.п. 1.3 п. 16¹ подразд. 10 разд. ХХ НКУ).

Таким образом, стоимость полученной в дар доли может дважды попасть в налогооблагаемый доход. Первый раз — как подарок, а второй — как инвестприбыль.