ФЛП уплатил добровольные ЕН/ЕСВ за себя: можно ли передумать

Напомним, что самостоятельно решать, платить ли им ЕН групп 1 и 2:

— имели возможность все ФЛП за месяцы с 01.04.2022 (начиная с уплаты за апрель-2022) по 31.07.2023 (заканчивая уплатой за июль-2023). Это предусмотрено п. 9.1 подразд. 8 разд. ХХ НКУ;

— с 01.08.2023 (то есть начиная с уплаты за август-2023), должны только те ФЛП, налоговый адрес которых находится на территориях активных боевых действий / возможных боевых действий / на временно оккупированных территориях в соответствии с Перечнем № 309*. При этом ФЛП должно было уже быть зарегистрировано (с учетом мнения налоговиков — как плательщик ЕН) на соответствующей территории, когда она только получила такой льготный статус. Об этом речь идет в п. 11 подразд. 8 разд. ХХ НКУ. Больше деталей по этому поводу найдете, в частности, в статье «Возможность неуплаты ЕН групп 1 и 2 с 01.08.2023: «чем дальше, тем загадочнее» // «Налоги & бухучет», 2024, № 14.

* Перечень территорий, на которых ведутся (велись) боевые действия или временно оккупированных Российской Федерацией, утвержденный приказом Министерства по вопросам реинтеграции временно оккупированных территорий Украины от 22.12.2022 № 309.

Что касается ЕСВ за себя, то все ФЛП имеют право самостоятельно решать, уплачивать ли им ЕСВ за себя с 01.03.2022 (то есть начиная с уплаты за март) в течение всего времени до прекращения/отмены военного положения в Украине + в течение 12 месяцев после прекращения/отмены военного положения (п. 9¹⁹ разд. VIII Закона № 2464*).

* Закон Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» от 08.07.2020 № 2464-VI.

Так вот, достаточно часто задают вопрос: если ФЛП уже уплатил ЕН и ЕСВ за себя, то может ли он потом передумать и забрать уплаченные средства обратно, ведь уплата является добровольной?

Здесь не все так просто. Из-за конструкции вышеназванных норм НКУ и Закона № 2464. Потому что формально речь идет не об освобождении от уплаты. Типа ФЛП освобождаются. Формула немножко другая. Сказано, что ФЛП имеют возможность не уплачивать. И если ЕН/ЕСВ не уплачивался (!), то информация о периодах, за которые уплаты не было, в отчетности не приводится.

Кажется, какая разница? Что так, что так — речь о том, что можно не платить.

Но налоговики эту разницу увидели. И мы о таком риске в свое время предупреждали — см. статью «ФЛП уплатил ЕН, ЕСВ заранее или ошибочно: можно ли их вернуть?» // «Налоги & бухучет», 2022, № 51 (ср. ).

ЕН групп 1 и 2

Так вот,

Поэтому он должен (!) задекларировать соответствующие обязательства. Они не могут считаться ни ошибочно, ни излишне уплаченными. И возврату не подлежат. См. по этому поводу категорию 107.01.07 БЗ.

Казалось, что эта проблема может исчезнуть после очередных изменений в НКУ, которыми была закрыта проблема со списанием так называемого технического налогового долга по ЕН групп 1 и 2. Ведь налоговики не спешили со снятием соответствующих начислений тем ФЛП, которые не уплачивали ЕН.

Так, в новых п. 11 и 12 подразд. 8 разд. ХХ НКУ появилась норма, что

Эту норму можно понять так, что условием начисления ЕН групп 1 и 2 налоговиками является соблюдение двух условий: 1) ФЛП фактически уплатил ЕН за соответствующий месяц; 2) в ЕН-декларации ФЛП отразил соответствующие обязательства по ЕН.

Но, как видим, на налоговиков это вообще никак не подействовало. К сожалению.

Согласно базовому правилу (из пп. 9.1 и 11 подразд. 8 разд. ХХ НКУ), ЕН-декларацию не заполняют за период, в котором ЕН не уплачивался. Поэтому налоговики настаивают, что периоды, за которые ЕН фактически уплачивался, должны (!) быть отражены в декларации.

Поэтому придется констатировать, что

Если ФЛП не покажет соответствующие обязательства в ЕН-декларации (снимет ли их через уточняющую декларацию), налоговики, судя по их разъяснениям, просто будут считать это ошибкой. Но никак не сигналом для того, чтобы убрать начисление по ЕН (что является условием возникновения переплаты).

То есть попробовать можно. Штрафа за доначисление по ст. 123 НКУ здесь не будет, ведь налоговики сами начисляют ЕН групп 1 и 2 и не на основании ЕН-декларации (п. 295.2 НКУ). Но очевидно это будет напрасно.

Альтернативный путь — попробовать добиться возврата через суд. Со ссылкой в том числе на нормы о презумпции правомерности решений плательщика в случае неоднозначной (множественной) трактовки его прав и обязанностей (п.п. 4.1.4, п. 56.21 НКУ). Впрочем здесь что-то спрогнозировать тоже трудно.

ЕСВ за себя

В целом здесь очень похожая история. С той разницей, что ФЛП не уплачивает какую-то фиксированную сумму ЕСВ (как в случае с ЕН групп 1 и 2), а должен ее начислить, исчислить и уплатить. То есть он сам определяет базу начисления, исчисляет сумму ЕСВ к уплате и собственно уплачивает ЕСВ.

Тому п. 9¹⁹ разд. VIII Закона № 2464 говорит, что во время действия военного положения (+ 12 месяцев после него) ФЛП

При этом

Но изменяет ли это что-то принципиально?

Считаем, что нет. Потому что у налоговиков также есть возможность трактовать эту норму так, что если фактическая уплата ЕСВ была, то нельзя в отчетности «не заполнять расчет единого взноса за соответствующий период». В том числе нельзя показать нулевые начисления. Поэтому и здесь придется констатировать, что

К тому же здесь нельзя предугадать реакцию налоговиков в части штрафов (если ФЛП в отчетности не будет показывать начисления за период фактической уплаты). Ведь в отношении ЕСВ-нарушений, совершенных с 01.08.2023, защиты от штрафов п. 9²¹ разд. VIII Закона № 2464 не дает.

Что касается текущих разъяснений налоговиков, то они лишь говорят о том, что если ФЛП в отчетности покажет ЕСВ-начисление, но ЕСВ не уплатит, то они взыщут соответствующие суммы со штрафами (категория 107.01 БЗ, категория 201.06 БЗ). То есть они будут считать, что в таком случае ФЛП тоже не воспользовался возможностью «не начислять, не исчислять и не уплачивать единый взнос за себя». Собственно, нашей ситуации эти разъяснения не касаются (у нас будет наоборот: уплата была, а начисления мы хотим не показывать). Поэтому можно попробовать получить ИНК и действовать согласно ней. Впрочем опять-таки — вероятность позитивного вывода низкая.

Здесь бы и поставить точку, но есть один нюанс. Есть одна категория плательщиков, у которых действительно есть шансы вернуть уплаченное. Это ФЛП, которые являются безальтернативно освобожденными Законом № 2464 от уплаты ЕСВ за себя. Если они уплатили ЕСВ за себя за освобожденные месяцы, то сделали это ошибочно. Поэтому имеют полное право в т. ч. уточнять отчетность и требовать возврата уплаченных средств как ошибочно уплаченного. Но кто это такие?

Это ФЛП, которые одновременно с ведением предпринимательской деятельности работают на основании трудового договора у другого работодателя по основному месту работы или заключили гиг-контракт с резидентом Дія Сіті. Согласно ч. 6 ст. 4 Закона № 2464 такие ФЛП освобождаются от уплаты ЕСВ за себя за месяцы отчетного периода, за которые основной работодатель (или резидент Дія Сіті) уплатил за них ЕСВ в размере не меньше минимального страхового взноса. Причем положения ч. 6 ст. 4 Закона № 2464 сформулированы так, что за такие месяцы предприниматель не может уплачивать ЕСВ за себя, даже если он этого желает. Подтверждают это налоговики в категории БЗ 201.04. Такое правило заработало еще до войны. Поэтому если именно такой ФЛП ошибочно уплатил ЕСВ за себя за месяцы 2022, 2023 лет, то может рассчитывать на его возврат как ошибочно уплаченного (о механизме возврата см. в статье «Как вернуть переплату налогов/ЕСВ после прекращения ФЛП» // «Налоги & бухучет», 2024, № 15).