Потребность в ИНК
Основы. ИНК — разъяснение контролирующего органа, предоставленное налогоплательщику о практическом использовании отдельных норм налогового и другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на контролирующий орган (например, нормы Закона об РРО*, «алко-табачно-горючего» Закона № 3817** и т. п.) и которое зарегистрировано в едином реестре индивидуальных налоговых консультаций (п.п. 14.1.1721 НКУ).
В отличие от консультаций, приведенных в БЗ, которые размещены на сайте ГНСУ или в новостях, которые появляются на веб-портале ГНСУ или ее территориальных органов,
полученная ИНК дает право плательщику налога рассчитывать на освобождение от финансовой ответственности, если он действует по этой ИНК в свой адрес
Это прямо следует из п.п. 112.8.2 НКУ. Причем, чтобы ИНК защитила от ответственности, она должна быть зарегистрирована в специальном реестре, который размещен по адресу cabinet.tax.gov.ua/registers/ipk.
Дальше рассмотрим некоторые нюансы в отношении ИНК-защиты.
Освобождение только от штрафов. Плательщик налога, который действует в соответствии с ИНК, освобожден именно от финансовой ответственности, то есть от штрафов, которые предусмотрены в НКУ или других нормативно-правовых актах, нормы которых разъяснены в ИНК (например, Законе об РРО, «алко-табачно-горючем» Законе № 3817 и т. п.).
К сожалению, об освобождении от других видов ответственности, а именно об освобождении от админштрафов (то есть санкции из КУоАП), в НКУ нет ни слова. Поэтому кажется, что такой ответственности, даже имея ИНК, не избежать.
Но случаются судебные решения, в которых судьи, опираясь на полученную налогоплательщиком ИНК, приходят к заключению об отсутствии в действиях плательщика состава правонарушения и не налагают админштрафы (см. постановления Шевченковского районного суда г. Киева от 09.01.2025 по делу № 761/46980/24, Красногвардейского районного суда г. Днепропетровска от 05.02.2025 по делу № 204/770/25, Кировского райсуда г. Кировограда от 14.09.2023 по делу № 390/1486/23 и т. п.
И самое главное — нельзя за ИНК спрятаться от выполнения налоговых обязанностей, а также другой обязанности, предусмотренной НКУ, нарушение которой стало основанием для привлечения к ответственности. На это прямо указывает п. 53.1 НКУ.
То есть даже если налогоплательщик действует согласно ИНК, то это не освобождает его от уплаты налоговых обязательств, если в ИНК был сделан ошибочный вывод. Поэтому если налоговики выявят такую неуплату налога во время проверки, то они доначислят такому плательщику налог, но без штрафных санкций.
Этот вывод касается и других видов налоговых обязанностей (например, подачи декларации, заявлений, уведомлений, регистрации НН/АН, акцизных складов и т. п.), а не только обязанностей по уплате налогов. Так, например, если плательщик ЕН получил хорошую ИНК, которая дает право осуществлять определенную деятельность на упрощенке, а впоследствии оказалось, что этот подход является ошибочным, то на основании ИНК удастся отбиться только от штрафов. А вот удержаться на упрощенной системе налогообложения (если разрешенный вид деятельности оказался запрещенным), к сожалению, упрощенцу не удастся. И это ну очень досадно. Причем налоговики не просто сбросят такого плательщика с ЕН, но и доначислят неуплаченный из-за неправомерного пребывания на ЕН налог на общей системе.
Должна быть своя ИНК. ИНК имеет индивидуальный характер, а следовательно,
отбиться от ответственности может только тот плательщик, который получил такую ИНК на свое имя
То есть освобождение от ответственности по ИНК не будет работать, если выводами, сделанными в ИНК, будет пользоваться другой субъект хозяйствования, а не тот, кому она была адресована. Поэтому если налогоплательщик видит чужую консультацию (выданную другому субъекту хозяйствования), которая содержит нужные ему выводы, то пользоваться ими можно только после получения ИНК с таким выводом в свой адрес.
Но говорить, что чужие ИНК не полезны другим субъектам, нельзя. Ведь опираясь на выводы, сделанные в этих консультациях, можно сформировать общую картину того, как налоговики будут подходить к решению той или иной налоговой проблемы. А зная об этом, можно выстроить стратегию, при которой наступление негативных последствий будет наименьшим или вообще исчезнет.
Кроме того, смелые налогоплательщики, опираясь на выводы из чужих ИНК, могут вооружиться нужными аргументами, которые пригодятся в случае отстаивания своей позиции перед контролерами, в том числе и в суде. Речь идет именно об аргументах из этих чужих ИНК, а не самих ИНК, потому что ИНК имеет индивидуальный характер.
Польза от письменных/электронных ИНК. Освобождение от финансовой ответственности работает только тогда, когда речь идет о получении ИНК в письменной или электронной форме. Ведь только ИНК, полученные в письменной и электронной форме, попадают (регистрируются) в спецреестр ИНК (см. об этом дальше).
Устные консультации от ответственности не защитят, поскольку не будут зарегистрированы в спецреестре
Кроме того, стоит помнить, что, по мнению Верховного Суда (постановление ВС от 05.12.2019 по делу № 820/5360/17), чтобы ИНК защитила плательщика от финансовой ответственности, сначала он должен получить ИНК, а потом уже совершать или не совершать какие-то действия (см. «Ой, не действуй ты, пока не получишь ИНК!» // «Налоги & бухучет», 2020, № 8). Если же сначала предпринимать определенные действия, а только потом их подтвердят фискалы в ИНК, то за период до получения ИНК на освобождение от ответственности рассчитывать не следует.
Как получить ИНК
Виды ИНК. Прежде всего стоит помнить, что по общему правилу ИНК можно получить (п. 52.4 НКУ):
— в устной форме. Такие консультации предоставляют местные налоговики, областные управления и ГНСУ;
— в письменной и электронной формах. Их предоставляют областные управления и ГНСУ.
Устные консультации из-за невозможности надлежащей фиксации защитить от любой ответственности не могут. Они нужны только для того, чтобы знать текущее положение дел. Поэтому о них говорить дальше не будем. А вот консультации в письменной и электронной форме дают их получателю не только информацию, но и освобождение от штрафов (о них выше). Поэтому именно об их получении дальше и пойдет речь.
Алгоритм получения. Правила получения ИНК содержатся в ст. 52 НКУ. В соответствии с ней каждый плательщик может получить ИНК бесплатно. Для их получения следует обратиться к налоговикам. Требования к содержанию такого обращения на получение ИНК прописаны в п. 52.1 НКУ.
Так, исходя из этих требований, каждое обращение должно содержать:
1) шапку, где приводятся реквизиты плательщика налога, который хочет получить ИНК, а именно наименование юрлица или фамилия, имя, отчество для ФЛП, код ЕГРПОУ/ИНН, налоговый адрес, а также номер телефона, адрес электронной почты и другие контактные данные;
2) описание ситуации, которая вызвала необходимость получения ИНК. То есть указываете, в чем заключается практическая необходимость получения ИНК;
3) фразу «У зв’язку з цим просимо надати відповідь(ді) на таке(кі) запитання» и перечисляем вопросы;
4) подпись плательщика: или собственноручная подпись, когда подаете запрос на бумаге, или электронная подпись;
5) дату создания/послания запроса.
После того как запрос будет сформирован, его стоит направить налоговикам. Делать это можно:
— или в бумажном виде, то есть по почте и через курьерскую службу или лично, пожаловав в налоговую и подав его через канцелярию;
— или в электронном, то есть используя частную часть Электронного кабинета налогоплательщика. Причем обращение можно подавать как через меню «Индивидуальные налоговые консультации», так и через меню «Переписка с ГНС». Подробности, как именно это следует делать, ищите в БЗ 135.03
Направлять запрос можно как в свою областную налоговую, так и сразу в ГНСУ (в г. Киев)
Срок получения. После того как будет подано обращение на получение ИНК, плательщику следует подождать, пока налоговики проанализируют полученный вопрос, сделают свой экспертный вывод, согласуют его на всех уровнях и зарегистрируют в Реестре ИНК.
В целом налоговикам выделено 25 календарных дней, следующих за днем получения обращения, на предоставление ИНК (п. 52.1 НКУ). В то же время этот срок могут продлить еще на 15 календарных дней. Но если так происходит, то о таком продлении плательщику налога должны в письменном виде сообщить в бумажной или электронной форме (БЗ 129.06).
После получения ИНК от налоговиков ее также можно отыскать в Реестре ИНК. Но, в отличие от ИНК, которая придет плательщику напрямую от фискалов, ИНК из реестра не будет содержать ваших персональных данных, данных с ограниченным доступом (п. 11 Порядка № 523*). Поэтому бояться того, что после получения ИНК данные о плательщике (а именно о том, что его интересует) станут известны всем, не стоит.
Срок действия ИНК
Чтобы разъяснение имело статус ИНК и плательщик налога мог им защититься от ответственности, оно должно быть зарегистрировано в Реестре ИНК. Поэтому может показаться, что когда ваша ИНК есть в этом реестре, то выводами, сделанными в ней, можно смело пользоваться. Но это не совсем так.
Если у вас на руках есть ИНК, которая была выдана до 31.03.2017 (включительно), то в соответствии с п. 39 подразд. 10 разд. ХХ НКУ она может защитить налогоплательщика от ответственности за деяния, которые были совершенны до 31.12.20217. То есть начиная с 01.01.2018 можно рассчитывать на защиту от штрафов только по ИНК, полученным начиная с 01.04.2017.
Что касается ИНК, полученных начиная с 01.04.2017, то на защиту в соответствии с ними можно рассчитывать в период со дня их предоставления до момента их изменения или отмены (например, по решению суда).
В то же время даже если ИНК не будет отменена или изменена, то существует еще один случай, когда нормы ИНК не спасут плательщика от ответственности. А именно это может случиться, когда Минфин выдаст обобщающую налоговую консультацию и выводы, сделанные в ней, будут противоречить выводам вашей ИНК. На это прямо указывает п. 53.1 НКУ. Ведь согласно ему, когда положения ИНК противоречат положением ОНК, то применяются положения ОНК.
Также нельзя, на наш взгляд, пользоваться полученной ИНК в случае изменения налогового законодательства. Ведь ИНК — это просто разъяснение норм действующего законодательства, а если норма исчезает или начинает звучать по-другому, то и все выводы в ИНК, предоставленные на основании отмененной нормы, прекращают быть актуальными. В то же время в НКУ о том, что в этом случае также прекращает действовать ИНК, нет ни слова. Но поскольку это следует из самой сути ИНК, то, на наш взгляд, это понятно без отдельного уточнения.
Манипуляции с ИНК
Не нравятся выводы. Бывают случаи, когда выводы, сделанные налоговиками в полученной ИНК, не в пользу плательщика налога. Если так случилось, то возникает закономерный вопрос:
следует ли обязательно придерживаться этих выводов?
Ответ достаточно простой: нет, их можно не придерживаться.
Дело в том, что ИНК имеет лишь статус разъяснения. А пользоваться им или нет, должен решать сам плательщик. На это, например, указывают нормы п. 52.2 НКУ. В нем говорится, что ИНК имеет индивидуальный характер и может использоваться исключительно налогоплательщиком, которому предоставлена такая консультация. Следовательно, только сам плательщик может (а не обязан) принять решение, пользоваться выводами из ИНК или нет.
Это подтверждают и суды. Ведь, на их взгляд, предоставляя ИНК, контролирующий орган не устанавливает (изменяет или прекращает) соответствующую норму законодательства, а лишь предоставляет разъяснение о практическом ее применении (см., в частности, постановление Верховного Суда от 27.12.2023 по делу № 520/1287/22). Подробно об этом читайте в «Индивидуальная налоговая консультация: обязательна к выполнению или нет?» // «Налоги & бухучет», 2025, № 9.
В то же время если у вас есть на руках плохая ИНК и вы не согласны с ее выводами (то есть будете делать так, как подсказывают нормы НКУ и здравый смысл), то нужно готовиться к спорам с фискалами или попробовать как-то защитить себя от произвола фискалов.
Что делать с плохой ИНК. Неприятную ИНК можно отменить через суд, а на ее замену получить новую ИНК с желательным выводом. Об этом прямо говорит п. 53.2 НКУ.
Причем если обжалование будет успешным, то
налоговики должны предоставить новую ИНК в течение 30 календарных дней со дня вступления в законную силу соответствующего решения суда с учетом выводов, изложенных в таком решении (абзац третий п. 53.2 НКУ)
То есть формально налоговики уже не могут выдать такую же, негативную для плательщика, ИНК. На сегодня существуют много случаев, когда суды отменяли ИНК и на их замену фискалы выдавали другие (см. письма от 24.03.2025 № 1602/ІПК/99-00-21-03-02 ІПК, от 13.03.2025 № 1387/ІПК/99-00-21-03-02 ІПК, от 20.02.2025 № 874/ІПК/99-00-21-03-02 ІПК и т. п.).
Но стоит заметить, что победа в суде и отмена неприятной ИНК еще не гарантирует того, что налоговики после отмены старого разъяснения дадут плательщику ИНК с выводом, который его устроит. Поэтому радоваться выигрышу в суде и отмене плохой ИНК следует только после того, как фискалы вместо отмененной неприятной ИНК дадут хорошую новую ИНК.
Если налогоплательщик решит обжаловать ИНК, то стоит помнить, что иск нужно подать в окружной админсуд по местонахождению плательщика или налоговой, которая предоставила спорную консультацию (ч. 1 ст. 25 КАСУ).
Кроме того, стоит будет уплатить судебный сбор — размер сбора составляет 1 прожитминимум для трудоспособных лиц, установленный законодательством на 1 января года, в котором вы будете подавать иск (ч. 1 и п.п. 1 п. 3 ч. 2 ст. 4 Закона Украины «О судебном сборе» от 08.07.2011 № 3674-VI), а также раскошелиться на юрпомощь. Поэтому тем, кто решит отменять неприятную ИНК, придется немножко потратиться.
Впрочем обжалование ИНК может пригодиться в тех ситуациях, когда плательщик точно знает, что налоговики неправильно понимают ту или иную норму законодательства (см. «Обжалуем не НУР, а ИНК» // «Налоги & бухучет», 2025, № 34.
Выводы
- Полученная ИНК защитит плательщика, который действовал в соответствии с ней, от финответственности (то есть от штрафов).
- Чтобы получить ИНК, нужно подать налоговикам обращение на получение ИНК и ожидать приблизительно 25 календарных дней бесплатного разъяснения правил применения налогового законодательства.
- Использовать на практике или нет выводы, сделанные налоговиками в ИНК, должен решать сам плательщик налога.
- Если вывод, который будет сделан в ИНК, не устраивает плательщика, то он может обжаловать его в админсуде. После выигрыша спора с налоговиками последние должны предоставить новую консультацию с учетом выводов, изложенных в соответствующем судебном решении.
