* См. постановление ВС от 28.05.2019 г. по делу № 826/682/16 // reyestr.court.gov.ua/Review/82019645
Позиции сторон
Налоговики настаивают на том, что плательщик обязан начислить условный НДС (п. 184.7 НКУ).
Плательщик обращает внимание на то, что решение налоговиков о его НДС-разрегистрации отменено судом как незаконное. А потому и НДС-обязательства, начисленные на основании такого решения согласно п. 184.7 НКУ, также незаконны.
Решение дела судом
Суд отклонил доводы налоговиков. Принимая такое решение, суд исходил из того, что условный НДС связан именно с аннулированием его НДС-регистрации. Поскольку решение об НДС-разрегистрации признано противоправным и отменено, нет оснований для применения п. 184.7 НКУ.
Мнение редакции
Налоговики по своей инициативе осуществили НДС-разрегистрацию плательщика согласно п.п. «ж» п. 184.1 НКУ (дело было в январе 2015 года, сейчас такого основания в НКУ нет). И не позже даты своей вынужденной НДС-разрегистрации у плательщика возникла обязанность начислить условный НДС по остаткам товаров и услуг, которые были приобретены с НДС, включенным в налоговый кредит.
Разрегистрированный плательщик условный НДС не начислил. Более того, он не согласился с решением фискалов, обжаловал его в суде и восстановил свою НДС-регистрацию (см. постановление Окружного админсуда г. Киева от 05.08.2015 г. по делу № 826/8729/15**). Однако судебное решение было вынесено лишь в августе 2015 года (вступило в законную силу в сентябре 2015 года), а в апреле 2015 года налоговики провели проверку, во время которой и вынесли НУР о нарушении п. 184.7 НКУ.
** См. reyestr.court.gov.ua/Review/47997719
Формально в такой ситуации плательщик должен был бы в январе 2015 года начислить условный НДС и составить НН с типом причины «10», а в сентябре 2015 года — составить к такой НН уменьшающий РК (см. письмо ГФСУ от 21.12.2017 г. № 3087/6/99-99-15-03-02-15/ІПК // «Налоги и бухгалтерский учет», 2018, № 15, с. 5). А плательщик вообще ничего не начислял. Если проверка произошла уже после даты вступления в силу решения суда о восстановлении НДС-регистрации, то налоговики уже не могут ничего доначислить.
Верховный Суд рассудил: если решение налоговиков об НДС-разрегистрации незаконное, то и доначисление условного НДС на основании такого решения также незаконно.
Действительно, решение суда, которое вступило в законную силу, является основанием для того, чтобы налоговики отменили НДС-разрегистрацию плательщика (п. 5.10 Положения №1130). Более того, из содержания пп. 1, 2 п. 5.10 Положения № 1130 следует: если суд отменил решение налоговиков об НДС-разрегистрации плательщика, дата его НДС-регистрации не изменяется. То есть считается, что и не было никакой НДС-разрегистрации.
Идея условного НДС согласно п. 184.7 НКУ заключается в том, что разрегистрированный плательщик должен компенсировать налоговый кредит по своим НДС-приобретениям, которые на дату НДС-разрегистрации еще не использованы.
В нашем случае плательщик никуда с НДС не уходит. Дата его НДС-регистрации не меняется. Никакого безНДСного разрыва между датой незаконной НДС-разрегистрации (январь 2015 года) и датой ее отмены (август 2015 года) нет. Поэтому плательщику нечего компенсировать и, соответственно, применять п. 184.7 НКУ нет оснований.
Но! Даже если вы собираетесь обжаловать решение налоговиков, лучше все равно начислить условный НДС. Если получится — значит отмените НДС-разрегистрацию и у вас будет переплата (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2019, № 65, с. 19).
