Из-за чего сыр-бор?
Для начала напомним: на сегодняшний день база начисления ЕСВ для ФЛП на общей системе — это сумма дохода (прибыли), полученная от их деятельности и подлежащая обложению НДФЛ. При этом сумма ЕСВ не может быть меньше минимального страхового взноса.
Так вот, если плательщик не получал дохода (прибыли) в отчетном квартале или в отдельном месяце отчетного квартала, он обязан определить базу начисления, но не более максимальной величины базы начисления ЕСВ. При этом сумма ЕСВ за месяц не может быть меньше размера минимального страхового взноса.
О ЕСВ с «бездоходных» предпринимателей Закон № 2464 стал намекать с 01.01.2015 г. Но там речь шла о праве ФЛП определить базу начисления ЕСВ в случае отсутствия дохода, а не о его обязанности.
Сомнения окончательно развеялись 01.01.2017 г., когда Закон № 2464 после очередных изменений стал четко предусматривать, что ФЛП без дохода обязан уплачивать ЕСВ.
Однако в конце туннеля забрезжил свет ☺! Верховный Суд занял достаточно либеральную позицию. В частности, в постановлении ВС от 04.10.2019 г. по делу № 440/2149/19 (reyestr.court.gov.ua/Review/86203700) судьи пришли к таким выводам.
ФЛП, который не ведет хозяйственную деятельность и не получает доходы, обязано уплачивать ЕСВ не ниже размера минимального страхового взноса независимо от фактического получения дохода. Однако это правило должно действовать только при условии, что такое лицо не является наемным работником. В противном случае «спящий» ФЛП застрахован и ЕСВ за него уплачивает работодатель.
Иное же толкование положений Закона № 2464, по мнению судей, приводит к двойной уплате ЕСВ (непосредственно физлицом и его работодателем). А это противоречит цели введенного государством консолидированного страхового взноса.
О попытках низших судебных инстанций высказать еще более либеральную точку зрения по «спящим» ФЛП читайте в «Налоги и бухгалтерский учет», 2019, № 97, с. 29.
Что дает позиция Верховного Суда?
Во-первых, ФЛП, не являющиеся наемными работниками, должны платить ЕСВ в размере не меньше минимального страхового взноса. Увы и ах ☹.
Во-вторых,
«спящие» ФЛП, работающие по найму, ЕСВ за себя платить не должны
К слову, логику ВС можно применить не только к «спящим» ФЛП — наемным работникам. Сюда же можно зачислить, например, тех, кто одновременно работает по договору гражданско-правового характера как физлицо. Ведь в этом случае также возникает двойная уплата ЕСВ.
Скорее всего, такие предприниматели в дальнейшем будут получать требования об уплате этого взноса. В связи с появлением постановления ВС налоговики ничего автоматически прощать не будут. Хотя формально фискалы должны учитывать правовую позицию Верховного Суда. Об этом нам говорит ч. 5 ст. 13 Закона Украины «О судоустройстве и статусе судей» от 02.06.2016 г. № 1402-VIII.
И все-таки требование об уплате ЕСВ придется обжаловать в административном (т. е. в вышестоящий орган ГНС) или судебном порядке. При этом в жалобе рекомендуем использовать аргументы из обсуждаемого нами решения Верховного Суда.
Учитывая практику ВС**, времени на обжалование требования мало. Согласно ч. 4 ст. 25 Закона № 2464
** Подробнее см. в «Налоги и бухгалтерский учет», 2019, № 97, с. 21 и в постановлении ВС от 31.01.2019 г. по делу № 802/983/18-а.
срок для подачи иска или жалобы — 10 календарных дней со дня получения спорного требования
Если же ФЛП, уложившись в этот срок, подал админжалобу, то в суд он может обратиться в течение 10 календарных дней со дня получения решения по такой жалобе. И не забудьте предупредить фискалов, которые приняли спорное решение, о подаче жалобы (иска) (п. 3 разд. VII Инструкции, утвержденной приказом Минфина от 20.04.2015 г. № 449).
ЕСВ уплатили по требованию фискалов. Если ФЛП уплатил соцвзнос по требованию, но еще не подал соответствующий Отчет по ЕСВ за себя, то можно попытаться вернуть эти суммы как ошибочно уплаченные. Руководствоваться в этом случае нужно приказом Минфина от 16.01.2016 г. № 6 (ср. ). Если средства все же не возвращают, то придется обращаться в суд.
В таком случае помните: согласно ч. 3 ст. 26 Закона № 2464 безосновательно взысканные территориальными органами ГНС суммы средств подлежат возврату в трехдневный срок со дня принятия решения о безосновательности взыскания.
Одновременно с фискалов должна взыскиваться пеня исходя из 120 % годовых учетной ставки НБУ.
Учтите: здесь есть риск получить отказ в удовлетворении иска. В этом случае легко пропустить сроки для обращения в суд. Ведь этот орган может исходить из все той же ч. 4 ст. 25 Закона № 2464. То есть указывать, что обратиться в суд мы должны были в течение 10 календарных дней со дня получения требования. А если ФЛП пропустит этот срок, то иск будет оставлен без движения, а затем возвращен истцу (ст. 123 КАСУ). Уважительные причины пропуска срока для обращения в суд здесь найти будет практически невозможно.
Подали Отчет по ЕСВ и уплатили денежные средства. Пойти по пути возврата излишне уплаченных средств, признавая свою ошибку, будет практически невозможно. Фискалы будут опираться на то, что обязательства ФЛП определил самостоятельно.
Уплатили санкции за несвоевременную уплату ЕСВ. Их также можно попытаться вернуть. Дело ведь в том, что речь идет о конкретном толковании нормы, а не об ее отмене в судебном порядке. То есть положения Закона № 2464 должны были так толковаться изначально, с момента вступления в силу соответствующей спорной нормы. Однако взыскивать уплаченные санкции уже придется через суд. А шансы, к сожалению, не так уж и велики. Особенно учитывая сроки, установленные в Законе № 2464, о которых мы сказали выше.
Если ЕСВ взыскивают через исполнителя. Напомним: требование об уплате недоимки (впрочем, как и решение о применении штрафов и пени) является исполнительным документом (ч. 4 и 15 ст. 25 Закона № 2464). Это означает, что взыскание согласованных неперечисленных сумм ЕСВ и санкций может проводиться через госисполнительную службу. Контролирующим органам для этого нет необходимости получать решение суда. Хотя право взыскивать суммы недоимки по ЕСВ через суд у них тоже имеется (ч. 4 ст. 25 Закона № 2464).
Если налоговики обратились в госисполнительную службу, то формально здесь видится два пути:
1) обжаловать требование налоговиков о взыскании сумм ЕСВ в административном или судебном порядке. Позитивное для плательщика решение по жалобе (иску) должно стать основанием для окончания исполнительного производства (п. 5 ч. 1 ст. 39 Закона № 1404***). Однако суд или налоговики снова могут привязаться к 10-дневному сроку для обжалования подобных решений из ч. 4 ст. 25 Закона № 2464;
*** Закон Украины «Об исполнительном производстве» от 02.06.2016 г. № 1404-VIII.
2) требовать у фискалов отозвать исполнительный документ. Если он будет отозван по заявлению налоговиков, то окончание исполнительного производства произойдет на основании п. 10 ч. 1 ст. 39 Закона № 1404. К сожалению, этот способ вряд ли можно реализовать на практике.
Решение Верховного Суда является позитивным для «спящих» ФЛП. Хотя за право не платить ЕСВ предпринимателю придется еще побороться.
