Ликвидация: что это и «с чем ее едят»?

Тема добровольной ликвидации, пожалуй, никогда не потеряет своей актуальности. Юрлица «рождаются» и «умирают». Этот процесс естественный. Причины могут быть различными: от желания изменить форму до невозможности вести бизнес. Но их мы здесь обсуждать не будем. Сосредоточимся непосредственно на ликвидации субъекта хозяйствования. А перед тем как погрузиться в детали этого процесса, поговорим об основах.

1.1. В чем суть

То, что мы привыкли называть ликвидацией, — это всего лишь один из видов прекращения хозяйственной деятельности. В целом прекращение может предполагать появление правопреемников, а может заканчиваться полным исчезновением субъекта хозяйствования.

В зависимости от типа хозсубъекта (физическое лицо — предприниматель или юридическое лицо) ликвидация будет иметь разные последствия.

ФЛП. Если прекращает свою деятельность ФЛП (слово «ликвидация» здесь не очень уместно ☺), то физлицо лишается статуса предпринимателя. Однако долги, возникшие до прекращения, никуда не деваются.

То есть предъявить претензии по предпринимательским долгам могут физлицу и после его «разрегистрации». В случае же смерти физлица долги в некоторых случаях могут даже перейти к его наследникам.

Исключение: ликвидация ФЛП в результате банкротства.

По прохождении этой процедуры считается, что долги предпринимателя погашены. Хотя и там есть свои нюансы.

Юрлица. Прекращение юрлица может осуществляться путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, преобразования) или ликвидации.

Если речь о реорганизации, то у юрлица появляются правопреемники, которые и будут отвечать по его старым долгам.

Правопреемники здесь не возникают. Учредители (участники, собственники, акционеры) уже не имеют к юрлицу никакого отношения. Договоры, которые были заключены с юрлицом до ликвидации, по общему правилу прекращаются.

Новые обязательства после этой процедуры больше не возникают.

Именно отсутствие правопреемников отличает ликвидацию от реорганизации.

Но прежде чем радоваться прекращению обязанностей, заметьте: до того как юрлицо будет ликвидировано окончательно, кредиторы смогут предъявить ему свои требования.

Погашать их придется за счет имущества такого юрлица. И только после этого все, что осталось, передается участникам/собственникам (если иное не предусмотрено учредительными документами или законом).

Но имущества юрлица для удовлетворения требований кредиторов может и не хватить. В связи с этим возникает резонный вопрос:

По общему правилу нет.

Ведь участники/учредители по обязательствам юрлица, как правило, не отвечают (ч. 3 ст. 96 ГКУ). Исключения из этого правила могут предусматриваться лишь законом и учредительными документами*.

* Данное правило «работает» и в отношении налоговых обязательств (п. 97.3 НКУ).

В частности, такое исключение предусмотрено для обществ с дополнительной ответственностью (далее — ОДО).

Напомним: участники ОДО солидарно несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по его обязательствам своим имуществом в размере, установленном уставом (ч. 1 ст. 56 Закона об ООО).

Чем подтверждается ликвидация хозсубъекта? Понятно, что для этого недостаточно одного лишь решения участников/собственников/предпринимателя. Факт прекращения юрлица (в том числе путем его ликвидации) или прекращения предпринимательской деятельности ФЛП обязательно заносится в ЕГР**.

** Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований.

Проще говоря, в ЕГР должна быть внесена запись «припинено».

При этом запомните!

Независимо от оснований для прекращения (о них мы поговорим чуть позже) юрлицо или ФЛП будет считаться ликвидированным/прекращенным именно с момента внесения такой записи.

Отличие между процедурами заключается в том, что для предпринимателя такая запись — лишь начало пути.

Кроме того, как мы сказали выше,

Подробно о том, что же происходит с ФЛП после внесения записи «припинено», см. на с. 80 этого номера.

У юрлиц же подобная запись означает завершение процедуры ликвидации. Но до этого момента, в том числе после назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) и начала процедуры ликвидации, юрлицо считается действующим.

И еще один важный момент: ликвидироваться могут не только юрлица, но и их обособленные и структурные подразделения.

Так вот: это, как говорят в Одессе, две большие разницы ☺. Структурные подразделения не являются юрлицами, а потому ликвидировать их намного проще (см. раздел 3 на с. 15).

1.2. Чем регулируется

В процессе ликвидации юрлица и ФЛП должны учитывать массу нормативных актов. Многих это сбивает с толку.

Правда, если привести их в систему (например так, как в табл. 1.1 на с. 5), то все становится намного понятнее ☺.

Давайте посмотрим, на какие нормативные документы следует обратить внимание субъектам хозяйствования при их ликвидации/прекращении.

Таблица 1.1. Основные нормативные документы, регулирующие ликвидацию/прекращение

Данными документами руководствуются при ликвидации/прекращении большинство юрлиц и ФЛП. Но этот перечень далеко не полный. В отдельных случаях к ликвидации «подключаются» и другие нормативно-правовые акты. В частности, при ликвидации:

— в рамках процедуры банкротства — КУпПБ;

— банков — Закон Украины «О банках и банковской деятельности» от 07.12.2000 г. № 2121-III, Закон Украины «О системе гарантирования вкладов физических лиц» от 23.02.2012 г. № 4452-VI;

— «особых» юрлиц, например, при ликвидации благотворительных организаций, — Закон Украины «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» от 05.07.2012 г. № 5073-VI.

1.3. Виды ликвидации

Ликвидация может быть добровольной и принудительной. Они отличаются тем, кто принимает соответствующее решение. Начнем с добровольной ликвидации, которая происходит по решению самого субъекта хозяйствования.

Добровольная ликвидация

В отношении ФЛП все просто — заполняются соответствующие графы специального заявления (форма 1). Далее оно подается госрегистратору.

У юрлиц все намного сложнее. В этом случае решение принимают участники или орган юрлица, уполномоченный на это учредительными документами (п. 1 ч. 1 ст. 110 ГКУ).

Если говорить конкретнее, то на частных предприятиях (далее — ЧП) такое решение принимает собственник.

Причем учтите: ему, по сути, ничто не запрещает наделить подобными полномочиями исполнительный орган, зафиксировав это в уставе. Правда, на практике такое случается достаточно редко.

Если же ликвидируется общество с ограниченной ответственностью (далее — ООО), ОДО или акционерное общество (далее — АО), то решение о ликвидации принимает общее собрание. В данном случае это его исключительные полномочия. В рамках ООО и ОДО это прямо указано в п. 13 ч. 2 ст. 30 Закона об ООО, а в отношении АО — в п. 23 ч. 2 ст. 33 Закона об АО.

Такая исключительность означает, что передать эти полномочия другим органам нельзя (ч. 3 ст. 30 Закона об ООО, ч. 3 ст. 33 Закона об АО).

Что касается оснований для принятия «добровольно-ликвидационного» решения, то закон к ним относит (п. 1 ч. 1 ст. 110 ГКУ):

1) окончание срока, на который создавалось юрлицо;

2) достижение цели, для которой создавалось юрлицо;

3) прочие основания, предусмотренные в учредительных документах.

Однако наличие этих оснований — не повод для автоматической ликвидации юрлица. Нельзя в таком случае требовать его ликвидации и в судебном порядке. Для этого в любом случае понадобится решение уполномоченного органа. В случае наступления вышеуказанных событий разве что участник общества может потребовать включить вопрос о ликвидации в повестку дня общего собрания. Для участников ООО такое право прописано в ч. 6 — 10 ст. 32 Закона об ООО, а для АО — в ст. 38 Закона об АО.

И еще один нюанс. Как видите, перечень оснований для добровольной ликвидации исчерпывающий. При этом в части прочих оснований ГКУ указывает на то, что они должны быть зафиксированы в учредительных документах. Поэтому советуем в них включать такое основание, как «по решению общего собрания».

Принудительная ликвидация

Решение о такой ликвидации для юрлица частной формы собственности вправе принять только суд*.

* Как и в случае с добровольной ликвидацией, одного решения недостаточно — субъект хозяйствования будет считаться ликвидированным/прекращенным лишь после внесения соответствующей записи в ЕГР.

Так что никакой другой орган этого сделать не может. Но кто может подать соответствующий иск?

Ответ на этот вопрос зависит от оснований для его подачи. А их можно сгруппировать в три блока:

1. Основания, связанные с банкротством. Процедура ликвидации в этом случае регулируется КУпПБ.

«Банкротный» иск в отношении юридического лица может подать кредитор (кредиторы)**. Ограничений по сумме долга на сегодняшний день законодательство не содержит. Самое главное — неплатежеспособность должника.

** При этом напомним: в некоторых случаях процедуру банкротства обязан инициировать сам должник.

Под неплатежеспособностью понимают неспособность должника выполнить после наступления установленного срока денежные обязательства перед кредиторами не иначе, как через применение процедур банкротства (ч. 1 ст. 1 КУпПБ).

Обратите внимание:

Кредиторы подать соответствующее заявление в хозяйственный суд не могут.

2. Основания, не связанные с банкротством. На сегодняшний день четкого перечня таких оснований нет. Ранее они содержались в Законе № 755.

Юрлицо в этом случае можно ликвидировать, если при его регистрации допущены нарушения, которые невозможно исправить.

Речь идет, как правило, о признании учредительных документов недействительными или о признании недействительной записи о государственной регистрации юрлица. Причиной могут послужить совершенные при оформлении учредительных документов нарушения действующего законодательства, лишающие их юридической силы, и исправление которых невозможно без ликвидации юрлица.

Также принудительной «судебной» ликвидации подлежат юридические лица, деятельность которых содержит в себе признаки фиктивности, установленные в ст. 55¹ ХКУ.

В таких случаях истцом может выступить участник юрлица или соответствующий орган государственной власти (в частности, налоговики — п.п. 20.1.37 НКУ).

ХКУ также предусматривает, что принудительная ликвидация юрлица может рассматриваться как административно-хозяйственная санкция (ч. 1 ст. 239, ч. 1 ст. 247 ХКУ). В частности, в случае с ликвидацией фиктивных юрлиц.

Почему это так важно знать? Потому что срок применения таких санкций ограничен. В общем случае их могут применить в течение 6 месяцев со дня выявления нарушения, но не позднее чем через 1 год со дня совершения соответствующего нарушения (ч. 1 ст. 250 ХКУ).

В отношении ФЛП основанием для принудительного прекращения предпринимательской деятельности может быть ограничение гражданской дееспособности физлица или признание его недееспособным. Также на предпринимателей распространяется действие «фиктивной» ст. 55¹ ХКУ. Снова же по решению суда.

3. Основания, связанные с уголовной ответственностью (п. 3 ч. 1 ст. 96⁶ УКУ). Они касаются только юрлиц.

В частности, основанием для ликвидации юрлица является совершение его уполномоченным лицом любого преступления, названного в ч. 1 ст. 96⁹ УКУ.

Они достаточно специфические. В частности, среди них:

— ст. 209 (легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем);

— ст. 255 (создание преступной организации);

— ст. 258⁵ (финансирование терроризма) и т. д.

Теперь, когда вы ознакомились с ликвидационной матчастью ☺, предлагаем вам разобраться с тем, как этот процесс проходит и что нужно учесть. При этом банкротство и принудительную ликвидацию в этом спецвыпуске мы рассматривать не будем. Сосредоточимся на добровольном прекращении без правопреем- ников.