Суть договора
Напомним: суть займа в том, что одна сторона (заимодатель) передает в собственность второй стороне (заемщику) денежные средства или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется вернуть заимодателю такую же сумму денежных средств (сумму займа) или такое же количество вещей того же рода и такого же качества (ст. 1046 ГКУ).
Обратите внимание на то, что:
— деньги либо другие вещи передаются заемщику в собственность;
— возвращать нужно деньги в той же сумме или такое же количество вещей того же рода и такого же качества. К примеру, по договору передали 1 тонну муки высшего сорта. Значит, вернуть нужно 1 тонну муки такого же качества;
— договор займа считается заключенным с момента передачи предмета договора (денег или вещей).
В целом договор очень полезный ☺. Кстати, он может даже помочь с подтверждением происхождения налички в рамках финмониторинга (см. подробности в «Налоги & бухучет», 2020, № 88, с. 18).
Форма и предмет
Форма. Договор займа обязательно заключается в письменной форме, если:
— его сумма превышает 170 грн;
— заем предоставляет юрлицо (независимо от суммы).
В подтверждение заемщик может также выдавать расписку или любой другой документ, который удостоверяет передачу предмета договора (ч. 2 ст. 1047 ГКУ). Но хозсубъекты чаще всего пользуются письменным договором.
Нужно ли нотариально удостоверять договор займа? Не обязательно. Причем не важно, какой статус у сторон (ФЛП, физлица, юрлица). Разве что стороны сами внесут требование о нотариальном удостоверении в договор (ч. 4 ст. 209 ГКУ).
Предмет. Занимать можно не только деньги, но и вещи, обозначенные родовыми признаками. Например, мешок картошки или, как в известной повести*, бутыль самогона ☺.
* Повесть А. Козачинского «Зеленый фургон».
Есть ли максимальная сумма, которую можно передать по договору займа
Передавать можно любые суммы. Вопрос только в существующих сложностях в виде ограничений на наличные расчеты (см. «Заем и наличные ограничения» этого номера) и финмониторинга (см. в «Налоги & бухучет», 2020, № 88, с. 16).
Кроме того, нужно помнить об ограничениях для определенных хозсубъектов. Например, если мы говорим об ООО, то нужно учитывать положения их уставов.
Напомним: если у вас в уставе не закреплены свои правила по поводу значительных сделок, то заключение договора займа на сумму 50 % чистых активов ООО и выше требует разрешения от общего собрания общества (ч. 2 ст. 44 Закона об ООО). Чистые активы берем из последней утвержденной финотчетности.
А если ООО работает на основании Модельного устава, то такое разрешение может понадобиться еще и в случае:
— получения обществом займа в сумме выше 10 минзарплат (по состоянию на день заключения договора) (п.п. 39.2.9 Модельного устава);
— предоставления обществом займа (кроме случаев, когда заем предоставляется работнику общества и сумма не превышает 10 минзарплат).
Проценты
По общему правилу заимодатель имеет право на получение от заемщика процентов от суммы займа (если иное не предусмотрено договором или законом). Размер и порядок их получения устанавливают в договоре.
Обратите внимание: если в договоре не указан размер процентов, то он определяется на уровне учетной ставки НБУ (ч. 1 ст. 1048 ГКУ). Но это не значит, что договор займа не может быть беспроцентным. Для того чтобы он им стал, нужно в нем лишь прямо указать, что проценты за пользование заемными средствами не уплачиваются.
Также в любом случае договор считается беспроцентным, если (ч. 2 ст. 1048 ГКУ):
1) он заключен между физлицами на сумму, не превышающую 850 грн, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;
2) заемщику переданы вещи, определенные родовыми признаками.
Можно ли устанавливать проценты, если заимодатель — не финучреждение?
Это вопрос спорный. ГКУ каких-либо ограничений по статусу сторон договора займа (в том числе процентного) не выдвигает. То есть, по большому счету, проценты в договоре займа может устанавливать кто угодно: и обычные хозсубъекты, и финучреждения, и физические лица.
Проблема в том, что процентный заем очень близок по сути к финансовой услуге. А они, как известно, могут предоставляться только спецсубъектами с лицензией. Госфинуслуг неоднократно высказывалась против предоставления нефинучреждениями процентных займов. При этом, ссылаясь на ст. 1 Закона № 2664, представители этого госоргана утверждали, что процентный заем является финансовым кредитом (см. письма от 14.06.2006 г. № 5543/11-5 и от 26.07.2006 г. № 644/11-3).
А вот налоговики, как оказалось, не против (см. письмо ГФСУ от 21.05.2019 г. № 2283/6/99-99-14-06-01-15/ІПК). Главное, по их словам, чтобы процентный заем не выдавался за счет средств, привлеченных от других лиц. Ведь только в этом случае речь идет о финоперациях, попадающих под лицензирование.
Что касается судебной практики, то она неоднозначна. Так, Большая Палата ВС подтвердила, что право выдавать процентные займы есть у обычных физлиц (см. постановление от 23.10.2019 г. по делу № 723/304/16-ц // reyestr.court.gov.ua/Review/85415095). Также ранее ВСУ признавал право хозсубъектов выдавать процентные займы (см. постановление ВСУ от 18.07.2012 г. по делу № 6-79цс12*).
* См. по ссылке: reyestr.court.gov.ua/Review/54396790.
В этих делах суды считали, что Закон № 2664 нельзя применять ко всем. Его действие распространяется только на спецсубъектов — участников рынка финансовых услуг. В остальных же случаях действуют положения ГКУ, которые не устанавливают каких-либо особенностей для статуса сторон договора процентного займа.
Но встречалась и противоположная судебная практика. В своих решениях судьи говорили о том, что предоставлять в заем денежные средства с начислением процентов может только лицо, имеющее спецстатус (см. постановления ВХСУ от 16.03.2017 г. по делу № 910/13201/16 и Киевского апелляционного хозяйственного суда от 14.07.2016 г. по делу № 910/1972/16**). Но она базировалась на распоряжении Госкомфинуслуг от 31.03.2006 г. № 5555, которое утратило силу.
** См. по ссылкам: reyestr.court.gov.ua/Review/65408540 и reyestr.court.gov.ua/Review/59006414 соответственно.
Ситуация неоднозначная. Конечно, если вы не хотите ни с кем спорить и у вас нет статуса финучреждения, то лучше избегать процентных займов.
Но если вы готовы отстаивать свою позицию, то аргументы для этого, как видите, есть. Да и мы все же считаем, что заключение договора процентного займа (в отличие от кредитного договора) доступно любому хозсубъекту. Даже тому, который не имеет статуса финучреждения.
Вот и вся премудрость ☺.
