Правила обжалования решений фискалов

Что обжалуют?

Если в результате проверки налоговики выявят нарушение налогового законодательства, то они составляют акт проверки. А потом на основании такого акта выдают налоговое уведомление-решение (НУР).

Так вот, если налогоплательщик не соглашается с решением, которое приняли фискалы на основе акта проверки, то он имеет полное право обжаловать такое решение. При этом обжаловать следует не акт проверки, а именно решение фискалов, то есть полученное НУР (ст. 56 НКУ).

О том, как реагировать на акт, с которым вы не согласны, читайте в «Налоги & бухучет», 2021, № 46, с. 27.

По сути на сегодня есть несколько способов обжалования НУР.

Условно эти способы можно разделить на традиционные и нетрадиционные (см. рисунок ниже).

Кажется, что способов обжалования решений фискалов достаточно много. Но основные из них — это традиционные, то есть административное и судебное обжалование НУР. И именно об этих двух способах обжалования решений идет речь в п. 56.1 НКУ. Поэтому дальше будем рассматривать только эти два вида обжалований НУР.

Хотя и пренебрегать нетрадиционными способами обжалования решений не стоит. Они также иногда срабатывают.

Админобжалование НУР

К кому обращаться. НУР может быть отменено вышестоящим контролирующим органом во время проведения процедуры его административного обжалования (п. 55.1 НКУ). Следовательно, если вы решили обжаловать решение фискалов в админпорядке, то обращаться с жалобой вам следует не в тот контролирующий орган, который вас проверял, а в вышестоящий контролирующий орган. Таким органом во время проверки фискалов является ГНСУ (п. 55.2 и 56.3 НКУ).

Процедура админобжалования прописана в ст. 56 НКУ, а также в Порядке № 916.

Обращаем внимание! Вы можете обращаться как сразу в суд, так и сначала подать жалобу в ГНСУ, а уже потом судиться. Однако если вы сразу обратились в суд, требуя отменить НУР, то подать жалобу относительно этого же НУР главным налоговикам уже нельзя. Решение суда будет окончательным вердиктом по спорному уведомлению-решению. Дело в том, что процедура админобжалования считается досудебным порядком решения спора (п. 56.18 НКУ).

Ниже приведем порядок обжалования НУР в админпорядке.

Действие 1. Составить жалобу на НУР. К сожалению, на сегодня одного общего шаблона жалобы нет. Составляя жалобу, следует опираться на требования к ее содержанию, которые приведены в разд. IV Порядка № 916.

В качестве ориентира при составлении жалобы можно взять шаблон, который в свое время предлагала еще ГНАУ в своем письме от 14.12.2004 г. № 24348/7/25-001 (ср. ).

Кроме того, к жалобе можно прилагать расчеты и доказательства, которые вы считаете необходимым предоставить. Копии документов, которые прилагаются к жалобе, должны быть должным образом заверены.

Составленную жалобу подписывает лично плательщик или его представитель. При этом если жалоба подписывается представителем, к ней приобщается оригинал или должным образом заверенная копия документа, который удостоверяет полномочия такого представителя (п. 2 разд. IV Порядка № 916).

Действие 2. Подать жалобу фискалам. Составленную жалобу плательщик налога подает в ГНСУ в письменной форме (п. 56.3 НКУ и п. 1 разд. V Порядка № 916):

— лично или через своего представителя;

— почтовым отправлением с уведомлением о вручении и описанием вложения.

Обращаем внимание! После изменений, внесенных в НКУ Законом Украины от 03.06.2021 г. № 1525-IX, подать в ГНСУ жалобу можно в электронном виде. Хотя и раньше фискалы были не против подачи электронных жалоб (БЗ 127.01).

Чтобы на сегодня отправить жалобу в электронном виде, плательщику следует зайти в приватную часть Электронного кабинета и отправить жалобу через меню «Листування з ДПС». Файл жалобы должен быть в формате pdf с ограничением размера не больше 2 МБ.

Кроме того, именно в этот период все, что начислили налоговики, не считается согласованным, то есть остается просто начисленным, а не превращается в налоговый долг до момента окончания процедуры админобжалования (п. 56.15 НКУ).

Поэтому будьте внимательны, чтобы не пропустить этот срок. Особенно следует быть внимательным в случае, когда налоговики НУР направляют по почте и почтовое отправление по определенным причинам вам не доставили (например, не нашли вас по указанному адресу). Тогда отсчет 10 дней начнется, а вы об этом ни сном ни духом (п. 58.3 и 42.5 НКУ). Поэтому ответственно относитесь к вашей почтовой корреспонденции. А лучше сами интересуйтесь о том, как дела идут с НУР на составленный акт проверки.

В то же время, если вы пропустили 10-дневный срок, то это не значит, что вы уже не сможете провести админобжалование такого НУР. Дело в том, что п. 56.3 НКУ и п. 5 разд. V Порядка № 916 на сегодня предоставляет право обжаловать НУР в течение шести месяцев с даты окончания 10-дневного срока для обжалования в общем случае. Но, чтобы воспользоваться этим продленным сроком, придется подать фискалам:

1) саму жалобу;

2) ходатайство о возобновлении пропущенного срока на подачу жалобы в административном порядке;

3) копии документов, подтверждающих уважительность причин пропуска общего срока обжалования (при наличии).

Может показаться, что это достаточно снисходительно. Но в действительности здесь есть один нюанс. По окончании общего срока на подачу жалобы (10 дней) начисленные обязательства в НУР становятся согласованными. Поэтому те, кто воспользовался продленными сроками обжалования, в случае проигрыша не смогут приостановить возникновение налогового долга. Поэтому будьте внимательны и укладывайтесь в общий 10-дневный срок.

Обращаем внимание! Если сроки обжалования НУР приходятся на карантин (кроме жалоб налогоплательщиков на НУР по декларированию заявленного к возмещению из бюджета НДС и/или по отрицательному значению по НДС), то они приостанавливаются до последнего календарного дня месяца, в котором будет завершен карантин (п. 52⁸ подразд. 10 разд. ХХ НКУ). Так, если вас проверили фискалы в июне 2021 года, то отсчет 10-дневного срока на подачу жалобы будет стартовать только с 01.09.2021 г. (если действительно 31.08.2021 г. карантин закончится).

Приостановили на этот период и сроки рассмотрения жалоб. Поэтому, по сути, на админобжалование во время карантина можно не тратить время, а сразу идти в суд.

Действие 3. Информирование о жалобе проверяющих. Одновременно с подачей жалобы в ГНСУ

Для этого следует просто написать фискалам, которые вас проверяли, письмо в произвольной форме, в котором указать, что вы направили в ГНСУ жалобу на их НУР.

Действие 4. Ожидаем решения фискалов. После направления жалобы фискалы будут ее рассматривать в течение 20 календарных дней, следующих за днем получения жалобы (п. 56.8 НКУ). В этот срок включается направление вам решения относительно результатов ее рассмотрения. Такое решение направляют по адресу налогоплательщика по почте с уведомлением о вручении или предоставляют под расписку.

К сведению! Срок рассмотрения жалобы может быть продлен по решению руководителя контролирующего органа до 60 календарных дней (п. 56.9 НКУ). О таком продлении вас должны уведомить до окончания 20-дневного срока.

Если в вышеуказанный срок (20 или 60 дней) решение по жалобе вам не присылают, или вас в 20-дневный срок не уведомили о продлении рассмотрения жалобы, то такая жалоба считается полностью удовлетворенной в вашу пользу со дня, следующего за последним днем указанных сроков. Хотя из-за карантинных приостановок сроков рассмотрения жалоб на сегодня такое автоматическое принятие решений не работает. Начнет оно действовать только после окончания карантина.

Жалоба может рассматриваться на открытом или закрытом заседании. Однако в любом случае вы как плательщик или ваш представитель имеете право присутствовать на рассмотрении жалобы (п. 1 разд. VI Порядка № 916). Об этом необходимо обязательно указать в такой жалобе. Однако при этом учтите, что если вас должным образом уведомили, но вы не явились на рассмотрение, то жалобу все равно будут рассматривать (п. 5 разд. VI Порядка № 916).

Действие 5. Результат обжалования. Получив решение фискалов на вашу жалобу, нужно его изучить. В целом, жалоба может быть удовлетворена полностью или частично или не удовлетворена. Так, если вы (ст. 60 НКУ):

1) полностью победили, то обжалованное НУР отменяется и вы заканчиваете процедуру обжалования;

2) отбились не от всех посягательств, то старые НУР отзывают и посылают вам новое, с уменьшенной суммой начисленных обязательств;

3) проиграли, то НУР, которое обжаловалось, остается в силе. Кроме того, бывает, что фискалы еще обнаруживают какое-то нарушение и доначисляют обязательство. В этом случае вам к старому НУР выпишут еще одно на доначисленную сумму.

Во втором и третьем варианте развития событий у вас есть два способа действия: смириться или обжаловать решение в суде.

Судебное обжалование

Основы. Если налогоплательщик считает, что фискалы его обидели и неправомерно доначислили налоговые обязательства по результатам проверки, и полагает, что ГНСУ согласится с выводами проверяющих (существует установленная практика, согласованная ГНСУ, которая играет не в вашу пользу), или вы уже получили отказ в удовлетворении админжалобы, то, чтобы добиться справедливости, у вас есть один вариант — идти в суд.

Дальше кратко рассмотрим правила судебного обжалования НУР.

Действие 1. Составляем иск. Вообще-то составление иска — это отдельная, кропотливая работа юриста. Останавливаться на его составлении сейчас не будем. Скажем только вот что:

При этом даже если вам уже ГНСУ отказала в админобжаловании, подавать иск стоит именно на автора НУР.

При составлении искового заявления в нем следует лаконично и прозрачно разложить во всех деталях вашу позицию с точки зрения бухгалтерского и налогового учета. Дело в том, что судья не бухгалтер и он должен четко представлять, в чем причина обжалования НУР и почему оно составлено неверно.

Также можно заказать судебно-бухгалтерскую экспертизу. Суд, конечно, не обязан учитывать ее выводы. Однако доверие к ней у судей достаточно высокое. Часто они соглашаются с результатами такой экспертизы.

Действие 2. Уплачиваем судебный сбор. Чтобы определить размер судебного сбора, вам следует заглянуть в п. 3 ч. 2 ст. 4 Закона Украины «О судебном сборе» от 08.07.2011 г. № 3674-VI.

Действие 3. Подаем иск. После того как иск составлен и судебный сбор уплачен, нужно подать в окружной административный суд:

— оригинал иска с подтверждающими документами;

— копию этого иска и копии документов к нему.

Подавать иск следует либо в суд по вашему местонахождению, либо по местонахождению государственного органа, решение которого обжалуется. Однако поскольку мы будем судиться со своей местной налоговой, то выбора здесь не будет. Потому что окружной админсуд по вашему местонахождению и по местонахождению вашей налоговой, как правило, один и тот же.

Чтобы не было проблем с рассмотрением иска, нужно его подать своевременно. Сроки подачи исков в суд прописаны в НКУ. А именно там говорится, что:

— если плательщик налога не осуществлял админобжалование, то иск в суд можно подать в течение 1095 дней (п. 56.18 НКУ);

— если плательщик налога проводил процедуру админобжалования НУР, то подать в суд исковое заявление следует в течение месяца, следующего за днем окончания процедуры админобжалования (п. 56.19 НКУ).

При этом практически до конца 2020 года Верховный Суд приходил к заключению, что между этими нормами существует противоречие. А потому судьи настаивали, что, независимо от того, подал плательщик на админобжалование или нет, подать иск в суд он должен в течение 1095 дней (см., например, постановление ВС от 03.04.2020 г. по делу № 2540/2576/18 // reyestr.court.gov.ua/Review/88575707).

В то же время на сегодня подход к этой ситуации у ВС изменился (см. постановление ВС от 26.11.2020 г. по делу № 500/2486/19 // reyestr.court.gov.ua/Review/93404515). По его мнению, на сегодня при определении сроков подачи иска следует ориентироваться на те сроки, которые установлены в п. 56.18 и 56.19 НКУ. При этом делать это следует так, как будто никакого конфликта между этими нормами нет.

То есть, если плательщик не обжаловал в админпорядке НУР, то судебный иск можно подать в течение 1095 дней, а если обжаловал, то в течение 1 месяца. Детали ищите в «Налоги & бухучет», 2021, № 7, с. 25.

Также, как мы уже говорили выше, сроки, определенные в ст. 56 и ст. 102 НКУ, приостановлены. То есть если вас проверили во время действия карантина, то отсчет 1095 дней для судебного обжалования без осуществления процедуры админобжалования, а также отсчет 1 месяца при осуществлении админобжалования должен начинаться со следующего дня после окончания карантина.