* zir.tax.gov.ua/main/bz/view/?src=ques&id=42679
ВЫВОД ДОКУМЕНТА
Для целей (не)налогообложения дивидендов физлицам два года подряд отсчитывают начиная с 1 января года, следующего за годом, в котором резидент Дія Сіті перешел на налогообложение как плательщик налога на прибыль на особых условиях
Суть проблемы. Резидент Дія Сіті — плательщик налога на выведенный капитал планирует осуществить выплату дивидендов участникам/акционерам — физическим лицам.
Какая норма НКУ в этом случае будет ему интересной? Конечно, п.п. 170.5.5, который выводит из-под обложения НДФЛ дивиденды, которые начислены физлицу резидентом Дія Сіті — плательщиком налога на прибыль на особых условиях, если им не осуществлялась выплата дивидендов по акциям или другим корпоративным правам в течение двух календарных лет подряд.
Нет НДФЛ — не будет и ВС (см. п.п. 1.7 п. 161 подразд. 10 разд. ХХ НКУ).
Если же условие о невыплате в течение двух лет не выполняется, то резиденту Дія Сіті — плательщику налога на выведенный капитал дивиденды следует облагать налогом по общим правилам, установленным п. 170.5 НКУ. То есть нужно удержать НДФЛ по ставке 5 % + ВС по ставке 5 %.
И вот здесь появляется главный вопрос: каким образом вычислять два года для целей п.п. 170.5.5 НКУ?
Позиция ГНСУ. К сожалению, налоговая далеко не всегда может похвастаться постоянством своей позиции в разъяснениях. И ситуация с подсчетом двух лет для дивидендных целей это подтверждает.
Так, сначала ГНСУ в разъяснении из категории 103.02 БЗ отмечала, что для целей п.п. 170.5.5 НКУ два года подряд следует отчислять начиная с 1 января года, в котором резидент Дія Сіті стал плательщиком налога на прибыль на особых условиях. Однако 20.02.2025 это разъяснение было переведено в недействительные в связи с размещением в Базе знаний уточненного ответа на вопрос.
В свою очередь, в уточненном ответе (см. разъяснение в категории 103.02 БЗ) ГНСУ предлагает отсчитывать два года, начиная с 1 января года, следующего за годом, в котором резидент Дія Сіті стал плательщиком налога на прибыль на особых условиях.
Что привело к изменению позиции ГНСУ в отношении определения двухгодичного периода? Сразу скажем, что п.п. 170.5.5 НКУ работает в первозданном виде. Изменения в него не вносились. Тексты отмененного и текущего разъяснений ГНСУ подобны. Единственная фраза, которая есть в комментируемом разъяснении и отсутствует в предыдущем, это:
«Замечаем, что понятие «календарный год» не является специфическим, а используется в общем значении, в частности, судами определяется как промежуток времени, который начинается с 01 января и заканчивается 31 декабря, который продолжается 365 или 366 (в високосном году) календарных дней»
Очень «ценная» информация, которая прямо переворачивает все с ног на голову.
Что делать резидентам Дія Сіті? Если вы являетесь плательщиком налога на выведенный капитал и планируете выплачивать дивиденды физлицам, настойчиво рекомендуем получить индивидуальную налоговую консультацию (далее — ИНК) о порядке их налогообложения.
Свое мнение налоговая может изменить еще стопятьсот раз. Однако наличие у налогоплательщика собственной ИНК, в соответствии с которой он действовал, — это защита от финансовой ответственности за совершение налоговых правонарушений (п.п. 112.8.2 НКУ). Если же вы по каким-то причинам не желаете заморачиваться с ИНК, лучше учесть выводы действующего разъяснения ГНСУ, которое комментируется.
Если вы раньше получили собственную ИНК с выводом, который не совпадает с имеющимся теперь в Базе знаний, то вправе действовать в соответствии с такой ИНК. Хотя можете и отойти от нее. Об этом мы писали в статье «Индивидуальная налоговая консультация: обязательна к выполнению или нет?» // «Налоги & бухучет», 2025, № 9. В ней же обращали внимание на то, что ИНК не гарантирует того, что при проверке не будет доначислений самих налоговых обязательств, о чем прямо сказано в п. 53.1 НКУ. ИНК — это страховка от финответственности.
В случае, когда вы не имели ИНК и действовали в соответствии с отмененным разъяснением в Базе знаний, нужно принимать решение о том, готовы ли вы отстаивать свою правоту перед налоговой (или защищаться в суде). Если не готовы и выплатили без налогообложения дивиденды, которые в соответствии с обновленной позицией ГНСУ являются налогооблагаемыми, возможно, есть смысл доначислить НДФЛ и ВС. Что касается вероятных штрафов на предприятие, то здесь срабатывают:
— п. 119.1 НКУ — подача 4ДФ с недостоверными сведениями или с ошибками, которые привели к уменьшению и/или увеличению налоговых обязательств физлица, «стоит» 1020 грн штрафа;
— п. 1251.1 НКУ — неначисление/неудержание/неуплата до или во время выплаты дохода физлицу грозит штрафом в размере 10 % суммы НДФЛ/ВС, которая подлежит начислению и/или уплате в бюджет.
Также после истечения 90 календарных дней, следующих за последним днем предельного срока уплаты денежного обязательства, начисляется пеня из расчета 100 % годовых учетной ставки НБУ за каждый день просрочки платежа (п.п. 129.1.3, п. 129.4 НКУ, разъяснение в категориях 103.26 БЗ и 126.06 БЗ).
Ну и главный вопрос: если не удержали и сейчас исправляем ошибку, то откуда брать деньги на уплату НДФЛ/ВС с суммы дивидендов? Такая уплата должна происходить за счет налогового агента. Это прямо указано в ст. 1251 НКУ. В ней сказано, что ответственность за погашение суммы налогового обязательства или налогового долга, который возникает вследствие неначисления/неудержания/неуплаты налога, и обязанность по погашению такого налогового долга, в том числе пени, возлагается на налогового агента. При этом физлицо — получатель таких доходов освобождается от обязанности погашения такой суммы налоговых обязательств или налогового долга, кроме случаев, установленных разд. IV НКУ.
