Звичайні трудові штрафи
Зауважимо, що у цій статті ми обмежимося саме порушеннями законодавства про працю. Порушення у сфері законодавства про охорону праці не враховуватимемо.
Отже, за порушення законодавства про працю можуть загрожувати такі види відповідальності:
— фінансова (ст. 265 КЗпП). Застосовується до суб’єкта господарювання (ФОП або юрособи). Порядок накладення штрафів за ст. 265 КЗпП визначено у постанові КМУ від 17.07.2013 № 509;
— адміністративна (ст. 41 КУпАП). Застосовується до винних посадових осіб юрособи або ФОП;
— кримінальна (ст. 172 ККУ (грубе порушення законодавства про працю). Застосовується до винних посадових осіб юрособи або ФОП.
Зупинимося саме на фінансовій та адмінвідповідальності.
Фінансова відповідальність (ст. 265 КЗпП). Для зручності розмістимо штрафи за ст. 265 КЗпП у таблиці, де вкажемо і на деякі особливості їх застосування.
Фінансова відповідальність за ст. 265 КЗпП
| № з/п | Порушення | Штраф | Підстава для застосування | Чи можна виправити після виявлення без штрафу |
| 1 | — допуск до роботи неоформленого працівника; — оформлення працівника на неповний робочий час у разі фактичного виконання роботи повний робочий час; — виплата зарплати (винагороди) без нарахування та сплати податків та ЄСВ | Для єдиноподатників груп 1 — 3 (ФОП та юросіб): попередження Для інших ФОП та юросіб: 65000 грн* (10-кратний розмір мінзарплати) за кожного працівника, щодо якого вчинено правопорушення | — захід контролю (перевірка, інспекційне відвідування); або — рішення суду про оформлення трудових відносин із неоформленним працівником та встановлення періоду такої роботи чи роботи на умовах неповного робочого часу в разі фактичного виконання роботи повний робочий час | Не можна (на період воєнного стану — можна, якщо виявлять на позаплановій перевірці) |
| 2 | Вчинення порушення із п. 1 цієї Таблиці повторно протягом 2 років з дня виявлення порушення | 195000 грн (30-кратний розмір мінзарплати) за кожного працівника, щодо якого вчинено порушення. Незалежно від системи оподаткування | захід контролю (перевірка, інспекційне відвідування) | Не можна (на період воєнного стану — можна, якщо виявлять на позаплановій перевірці) |
| 3 | — порушення строків виплати зарплати, інших виплат, передбачених законодавством про працю, більш як за 1 місяць**; — виплата їх не в повному обсязі | 19500 грн (3-кратний розмір мінзарплати) | захід контролю (перевірка, інспекційне відвідування) | Можна |
| 4 | недотримання мінімальних держгарантій у сфері оплати праці | 13000 грн (2-кратний розмір мінзарплати) | захід контролю (перевірка) | Можна |
| 5 | недотримання встановлених законом гарантій та пільг «солдатів підприємства» (див. Закон України від 25.03.92 № 2232-XII, Закон України від 12.12.91 № 1975-XII та Закон України від 21.10.93 № 3543-XII) | Для єдиноподатників груп 1 — 3 (ФОП та юросіб): попередження Для інших ФОП та юросіб: 26000 грн (4-кратний розмір мінзарплати) за кожного працівника, щодо якого вчинено порушення | захід контролю (перевірка) | Можна |
| 6 | Недопуск до перевірки | 19500 грн (3-кратний розмір мінзарплати) | Акт про неможливість проведення заходу контролю*** | Не можна (на період воєнного стану формально можна, якщо це стосується позапланової перевірки. Однак фактично, вважаємо, виконати це неможливо) |
| 7 | Недопуск до перевірки, якщо планували перевірку щодо порушень, визначених у п. 1 цієї Таблиці | 104000 грн (16-кратний розмір мінзарплати) | Акт про неможливість проведення заходу контролю*** | Не можна (на період воєнного стану формально можна, якщо це стосується позапланової перевірки. Однак фактично, вважаємо, виконати це неможливо) |
| 8 | Інші порушення законодавства про працю (крім тих, що зазначені вище) | 6500 грн (1 мінзарплата) | захід контролю (перевірка) | Можна |
| 9 | Вчинення порушення з п. 9 цієї Таблиці повторно протягом 1 року з дня виявлення порушення | 13000 грн (2-кратний розмір мінзарплати) | захід контролю (перевірка) | Не можна (на період воєнного стану — можна, якщо виявлять на позаплановій перевірці) |
| * Тут і далі: під час визначення санкції застосовується розмір мінзарплати, встановлений законом на час виявлення правопорушення. ** На час воєнного стану роботодавець звільняється від відповідальності за порушення строків оплати праці, якщо доведе, що це порушення сталося внаслідок ведення бойових дій або дії інших обставин непереборної сили. Якщо неможливо своєчасно виплатити зарплату через бойові дії, то строк її виплати можна відтермінувати до моменту відновлення діяльності підприємства (ч. 3 та 4 ст. 10 Закону України від 15.03.2022 № 2136-IX). *** З цими підставами є проблеми. Формально Порядок, затверджений постановою КМУ від 17.07.2013 № 509, містить як підставу для застосування цього штрафу акт про неможливість проведення інспекційного відвідування/невиїзного інспектування. По-перше, невиїхних інспектувань вже не існує. По-друге, під питанням застосування цього штрафу у разі недопуску саме до перевірки. Акта за результатами перевірки тут не може бути, оскільки у разі недопуску перевірка ще не почалася. А акта про неможливість проведення перевірки у переліку, визначеному постановою КМУ від 17.07.2013 № 509, немає. | ||||
Нагадаємо: у разі сплати 50 % штрафу за ст. 265 КЗпП (якщо його таки не вдалося уникнути) протягом 10 банківських днів з дня вручення відповідної постанови, така постанова вважається виконаною (ч. 5 ст. 265 КЗпП).
Адмінвідповідальність (ст. 41 КУпАП). Адмінштрафи охоплюють практичо ті ж порушення, що і вказані у ст. 265 КЗпП. Знову пропонуємо вам таблицю щодо цього.
Трудові адмінштрафи за ст. 41 КУпАП
| № з/п | Порушення | Штраф |
| 1 | — порушення строків виплати зарплати; — виплата її не в повному обсязі; — порушення строків надання роботодавцями працівникам документів щодо їх трудової діяльності у таких роботодавців для призначення пенсії (про стаж, заробітну плату тощо) або надання цих документів з недостовірними даними; — інші порушення вимог законодавства про працю | від 510 до 1700 грн |
| 2 | Порушення з п. 1 цієї Таблиці вчинене: — повторно (якщо протягом 1 року вже застосовувався адмінштраф за це порушення); — щодо неповнолітнього, вагітної жінки, одинокого батька, матері або особи, яка їх замінює і виховує дитину віком до 14 років або дитину з інвалідністю | від 1700 до 5100 грн |
| 3 | — допуск до роботи неоформленого працівника; — укладення трудового договору (контракту) з іноземцем/особою без громадянства без спецдозволу | від 8500 до 17000 грн |
| 4 | Порушення з п. 1 цієї Таблиці вчинене повторно (якщо протягом 1 року вже застосовувався адмінштраф за це порушення) | від 17000 до 34000 грн |
| 5 | Недотримання встановлених законом гарантій та пільг «солдатів підприємства» (див. Закон України від 25.03.92 № 2232-XII, Закон України від 12.12.91 № 1975-XII та Закон України від 21.10.93 № 3543-XII) | від 850 до 1700 грн |
Складають протоколи щодо цих порушень представники Держпраці (ст. 255 КУпАП), а накладають штрафи суди (ст. 221 КУпАП).
Строк для застосування адмінштрафів складає 3 місяці з дня вчинення порушення (для разових) або з дня його виявлення (для триваючих) (див. ст. 38 КУпАП).
Чи можуть одночасно накладати адмінштраф та штраф за ст. 265 КЗпП?
Формально так. Оскільки мають притягатися до відповідальності різні суб’єкти — фізособа та госпсуб’єкт. Крім того, види відповідальності усе-таки різні. Однак тут є нюанс. ФОП вдавалося відбитися від штрафів за ст. 265 КЗпП у разі застосування адмінштрафу. Суди (включаючи Верховний Суд) вважають, що у цьому випадку все-таки порушується принцип «за одне порушення може бути лише одне покарання» (ст. 61 Конституції України). Див., наприклад, постанову ВС від 19.03.2021 у справі № 300/195/20.
Також принцип недопустимості подвійної відповідальності намагалися проштовхнути і щодо юросіб (див. рішення Дніпропетровського окружного адмінсуду від 08.10.2018 у справі № 0440/5217/18 , апеляційний суд залишив це рішення без змін). Однак далеко не завжди юрособі та її директору це вдавалося (постанова Закарпатського апеляційного суду від 03.12.2021 у справі № 299/2993/21).
Чи накладаються адмінштрафи під час воєнного стану?
По-перше, завжди потрібно пам’ятати, що притягнути до адмінвідповідальності особу можуть лише тоді, коли наявна вина (ч. 1 ст. 9 КУпАП). Тож якщо буде доведено, що порушення сталося з незалежних від порушника причин, то відповідальності можна уникнути.
По-друге, на час воєнного стану роботодавець звільняється від відповідальності за порушення строків оплати праці, якщо доведе, що це порушення сталося внаслідок ведення бойових дій або дії інших обставин непереборної сили (див. вище). Вважаємо, що це правило стосується як ст. 265 КЗпП, так і ст. 41 КУпАП.
Трудові фріланс-штрафи
Фріланс-штрафи за ст. 265 КЗпП. Насправді, ніякої особливої інтриги або ж колосальних нововведень щодо штрафування не сталося. До ст. 265 КЗпП було додано згадку про трудові договори з нефіксованим робочим часом (ті самі трудові фріланс-договори). Не забуваймо, що це штрафи, які накладаються в цілому на роботодавця (юрособу або ФОП), а не на окремих посадових осіб (наприклад, директора чи кадровика).
Отже, щодо фрілансерів вийшла така картина. Порушенням з боку роботодавця вважатимуться такі ситуації:
1) оформлення з працівником трудового фріланс-договору, коли насправді останній працював протягом усього робочого часу, установленого на підприємстві, та виплати зарплати (винагороди) без нарахування, а також сплати податків і ЄСВ (нова редакція абз. 2 ч. 2 ст. 265 КЗпП). Тобто працівник фактично працює за звичним графіком роботодавця, без фріланс-особливостей (наприклад, 8 годин на день та 5 днів на тиждень). Санкція:
— для ФОП та юросіб — платників єдиного податку груп 1 — 3 — попередження;
— для інших ФОП та юросіб — 10-кратний розмір мінзарплати, встановленої законом (65000 грн*), за кожного працівника (щодо якого вчинене правопорушення).
* На сьогодні мінзарплата — 6500 грн. Враховується цей показник станом на момент виявлення порушення.
Якщо це порушення буде вчинене повторно протягом 2 років після виявлення першого, то незалежно від системи оподаткування роботодавцю загрожуватиме штраф у 30-кратному розмірі мінзарплати (195000 грн), за кожного працівника (щодо якого вчинене правопорушення);
2) перевищення у роботодавця допустимої кількості трудових фріланс-договорів, встановленої ст. 211 КЗпП** (новий абз. 9 ч. 2 ст. 265 КЗпП). Санкція: 3-кратний розмір мінзарплати, встановленої законом (19500 грн), за кожного працівника, щодо якого було вчинено правопорушення (тобто за кількістю зайвих трудових фріланс-договорів);
** Тобто перевищення 10 % загальної кількості трудових договорів роботодавця. А якщо на підприємстві (у ФОП) менше ніж 10 працівників — кількості у 1 фріланс-договір.
3) ведення недостовірного обліку робочого часу фріланс-працівника щодо фактично виконуваної ним роботи (той же абз. 9 ч. 2 ст. 265 КЗпП). Санкція: 3-кратний розмір мінзарплати, встановленої законом (19500 грн), за кожного працівника, щодо якого було вчинено правопорушення.
Зверніть увагу: Держпраці може накласти штраф з п. 1 нашого списку без перевірки. Зокрема, на підставі рішення суду про встановлення періоду роботи, де трудовим фріланс-договором прикривалося фактичне виконання роботи протягом усього робочого часу, встановленого у роботодавця.
Питання щодо фріланс-штрафів. Які питання щодо нових штрафів зі ст. 265 КЗпП можуть виникнути?
По-перше, як контролери розмежовуватимуть порушення «прикрили фріланс-договором звичайний робочий день/тиждень» (нова редакція абз. 2 ч. 2 ст. 265 КЗпП) та правомірний договір з фрілансером. Тобто, наприклад, виходить так, що час, коли фрілансер працює, зігається з тими самими 8 годинами на добу та 5 днями на тиждень. Що відповідно до ст. 211 КЗпП цілком може допускатися. При цьому зовнішньо оформлення відбувається максимально правильно.
Це важливо, оскільки за формального підходу будь-який подібний договір може розцінюватися як порушення з боку роботодавця. А отже, привіт, санкції...
На нашу думку, підхід не має бути формальним і контролеру необхідно аналізувати не тільки документи, а й фактичні обставини. Наприклад, наскільки часто виходить так, що фрілансера залучено протягом 8 годин на день/5 днів на тиждень, чи дійсно фіксовані ці 8 годин/5 днів або ж фрілансер самостійно будує так свій графік тощо. Також не потрібно відкидати й другу умову для застосування цього штрафу, а саме виплату зарплати без сплати податків та ЄСВ, тобто у конверті.
Хоча, можливо, примірна форма трудового договору, яку має ще затвердити Мінекономіки, розсіє сумніви. Однак зараз ми бачимо потенційний конфлікт між трудовими перевіряючими та роботодавцями.
По-друге, знову ж таки питання розмежування порушень. Зокрема, фактично виконання роботи протягом усього робочого часу при оформленні фріланс-договору також може розцінюватися як ведення недостовірного обліку робочого часу фріланс-працівника. Тож де може бути та межа між прикриттям фріланс-договору умовних 8 годин на добу/7 днів на тиждень та недостовірним обліком робочого часу?
При цьому штрафні наслідки за ст. 265 КЗпП для роботодавця, як ви розумієте, зовсім різні.
Адмінштраф. Оскільки Закон про фріланс не вніс змін до КУпАП, то виходитимо із наявних положень. Роботодавцю, а точніше винним посадовим особам юросіб та ФОП, може загрожувати адмінштраф за ч. 1 або 2 ст. 41 КУпАП.
Йдеться про санкцію за інші порушення вимог законодавства про працю. Адмінштраф складає — від 510 до 1700 грн (ч. 1).
За повторне протягом 1 року порушення (за яке вже було накладено адмінштраф) — від 1700 до 5100 грн (ч. 2). Штраф у цій же сумі загрожуватиме у разі, якщо порушення було вчинено вперше, однак щодо неповнолітнього, вагітної жінки, одинокого батька, матері або особи, яка їх замінює і виховує дитину віком до 14 років або дитину з інвалідністю (та ж ч. 2).
Зауважимо: у цьому випадку (так само, як і зі звичайними порушеннями)
адмінштраф за ч. 1 ст. 41 КУпАП накладають суди, а протоколи складають представники Держпраці
Ще раз нагадаємо, що строки притягнення до адмінвідповідальності невеликі (див. вище): 3 місяці з дня вчинення правопорушення (для разових порушень) або з дня його виявлення (для триваючих). Тому якщо йтиметься, наприклад, про порушення допустимої кількості трудових фріланс-договорів у роботодавця, то застосувати штраф можуть протягом 3 місяців з моменту вчинення правопорушення. Вважаємо, що воно є все-таки разовим. А от більшість інших фріланс-порушень за характером все ж є триваючими. Хоча судова практика щодо цього може піти і іншим шляхом.
У підсумку якщо виявлять під час перевірки, наприклад, ведення недостовірного обліку робочого часу фріланс-працівника у юрособи, то роботодавцю загрожуватиме штраф за ст. 265 КЗпП, а директору юрособи — адмінштраф за ч. 1 ст. 41 КЗпП (ср. ).
Та ж історія може чекати і на ФОП. Однак підприємець може відбутися якоюсь однією санкцією: за ст. 265 КЗпП або за ст. 41 КУпАП. Чому? Суд може піти шляхом застосування ідеї про те, що у цьому випадку порушується принцип «за одне порушення може бути лише одне покарання» (ст. 61 Конституції України). Як ми казали вище, так вже було щодо штрафів за допуск ФОП до роботи неоформленого працівника (див. вище).
Фріланс-штрафи під час воєнного стану. Як ми вже казали***, Держпраці дозволено позапланово перевіряти обмежений перелік питань:
— додержання вимог Закону України від 15.03.2022 № 2136-IX;
— з питань виявлення неоформлених трудових відносин;
— з питань законності припинення трудових відносин.
*** Див. деталі у статті «Розпочалися перевірки Держпраці!» // «Податки & бухоблік», 2022, № 61.
Тож по суті позаплановими перевірками Держпраці у період воєнного стану не можуть охоплюватися питання, пов’язані з новими фріланс-порушеннями. Однак навіть якщо Держпраці могла звертати увагу на них, то штрафів можна було б уникнути. Справа у тому, що у період дії воєнного стану звільняються від штрафів за ст. 265 КЗпП ті, хто виконає припис про усунення порушень, виявлених під час позапланових перевірок, у встановлений строк (ч. 3 ст. 16 Закону України від 15.03.2022 № 2136-IX). Хоча й не зовсім зрозуміло: яким чином виправити порушення, яке полягає у тому, що з працівником оформили фріланс-договір, а він працює повний робочих час, установлений на підприємстві...
Загалом, не завжди виявлення трудового порушення може загрожувати штрафами. Як завжди, є багато нюансів.
Висновки
- За порушення трудового законодавства можуть загрожувати відповідальність за КЗпП, КУпАП та ККУ.
- Якщо порушення виявили у процесі дозволеної «трудової» позапланової перевірки, то відповідальності можна уникнути, виконавши припис про усунення такого порушення.
- Фінсанкції за ст. 265 КЗпП та адмінштраф за ст. 41 КУпАП не застосовуватимуть за порушення строків виплати зарплати та інших виплат, якщо роботодавець доведе, що це сталося внаслідок ведення бойових дій або дії інших обставин непереборної сили.
