Податковий борг і скидання зі спрощенки: як вийти з проблемної ситуації

Податковий борг і єдиний податок

На сьогодні є дві майже аналогічні норми, які вимагають від платника ЄП, який має податковий борг, покинути спрощенку і перейти на загальну систему. Обидві вони містяться у п.п. 298.2.3 ПКУ, але в різних його підпунктах.

Перша норма міститься у п.п. 8 п.п. 298.2.3 ПКУ. Відповідно до неї, якщо сума податкового боргу, що наявна за платником ЄП групи 1 — 3, перевищує 3060 грн (цей розмір визначений абзацом третім п. 59.1 ПКУ) і вона за ним обліковується на кожне перше число місяця протягом двох послідовних кварталів, то платник ЄП має перейти на загальну систему — в останній день другого із цих двох послідовних кварталів. Деталі шукайте у статті «У ФОП борг з акцизу і ЄП з початку війни: як це впливає на право бути спрощенцем?» // «Податки & бухоблік», 2023, № 61.

Друга норма міститься у п.п. 8¹ п.п. 298.2.3 ПКУ (з’явилася вона там з 1 грудня 2024). Відповідно до неї платники ЄП груп 2 — 3, які рахують МПЗ і при розрахунку МПЗ за останній податковий рік отримали позитивне значення, будуть позбавлені статусу платника ЄП у разі наявності будь-якого розміру податкового боргу з ЄП на кожне перше число місяця протягом двох послідовних кварталів. Деталі шукайте у «МПЗ-нововведення» // «Податки & бухоблік», 2024, № 101.

Як бачимо, в обох випадках платник ЄП, який має податковий борг протягом певного часу, повинен добровільно покинути ЄП і перейти на загальну систему. Для цього варто подати заяву про відмову від ЄП не пізніше ніж за 10 календарних днів до початку нового календарного кварталу (п.п. 298.2.1 ПКУ).

Якщо платник ЄП цього не зробить сам, то це мають зробити податківці після здійснення перевірки. Таке право фіскалам дає п. 299.11 ПКУ. В ньому говориться, що анулювання ЄП-реєстрації після виявлення такого порушення перевіркою проводиться за рішенням податкового органу, прийнятим на підставі акта перевірки, з першого числа місяця, наступного за кварталом, в якому допущено порушення*. Тобто

* У такому випадку ФОП має право повернутись на спрощену систему оподаткування лише після закінчення чотирьох послідовних кварталів з моменту прийняття фіскалами такого рішення.

Причому за час нелегального перебування на ЄП нарахують податок, як за період перебування на загальній системі.

Але якщо у платника ЄП є боргове порушення правил перебування на ЄП і податківці примусово анулювали ЄП-реєстрацію, це ще не говорить про прощання із спрощеною системою. Адже, як свідчить практика, доволі часто податківці анулюють реєстрацію платників ЄП у незаконний спосіб. А це дає змогу спрощенцю правдами і неправдами лишитися на ЄП.

Як поновитися у лавах платників єдиного податку

За що можна зачепитися. У самому п. 299.11 ПКУ, який говорить про анулювання платника ЄП через наявність боргу, не сказано, на підставі якої перевірки податкова повинна приймати рішення про анулювання реєстрації платника ЄП. Враховуючи це,

Воно і не дивно. Адже податковий борг можна виявити, не виходячи з приміщення податкової лише за базами даних податкової.

Але, на наш погляд, із системного аналізу ст. 75 ПКУ, яка визначає порядок проведення всіх видів перевірок, випливає, що

Пояснюється це тим, що:

1) предметом камеральної перевірки можуть бути виключно помилки (порушення) у податковій звітності та/або її неподання (несвоєчасне подання) (п.п. 75.1.1 ПКУ);

2) предметом документальної перевірки, як це передбачено п.п. 75.1.2 ПКУ, є питання своєчасності нарахування та сплати усіх передбачених ПКУ податків та зборів.

А це дає право говорити, що чинним законодавством:

— по-перше, не передбачено такого предмета камеральної перевірки, як перевірка дотримання правил перебування на ЄП;

— по-друге, не передбачено можливості здійснення під час камеральної перевірки будь-якого аналізу норм чинного законодавства на предмет повноти нарахування податків та зборів.

Виходячи з цього, робимо закономірний висновок:

А тому якщо платник ЄП втратив право перебувати на ЄП саме на основі камеральної перевірки (а не документальної), то це рішення було прийняти в порушенням процедури ЄП-анулювання. А отже, у платника ЄП є право скасувати анулювання реєстрації. Навіть якщо рішення контролерів, прийняте на основі камеральної перевірки, є правомірним (платник ЄП допустив порушення, яке змушує покинути ЄП).

Звичайно, доведеться оскаржувати рішення контролерів саме у суді. Адже напевно всі податкові інстанції з вищеозвученим підходом будуть не згодні.

Судова практика. Радує те, що суди зазвичай у розгляді подібних справ стають на бік платників податків (див. постанови ВСУ від 26.02.2019 у справі № 805/1396/17-а, від 05.02.2019 у справі № 805/206/17-а, а також постанову Сьомого апеляційного адмінсуду від 18.02.2025 у справі № 600/3386/24-а, постанову Восьмого апеляційного адмінсуду від 19.03.2025 у справі № 380/4454/24 тощо).

Слуги Феміди у своїх постановах вторять одне й те ж: без документальної перевірки не можна позбавити статусу платника ЄП, навіть якщо у спрощенця є податковий борг, який змушує його покинути лави спрощенців.

Хоча нещодавно з’явилося одне негативне судове рішення (див. постанову Другого апеляційного адмінсуду від 20.03.2025 у справі № 520/29143/24). У ньому судді апеляційної інстанції погодилися з висновками суддів першої інстанції про те, що податківці можуть скинути з ЄП навіть на основі камеральної перевірки.

Зробили такий висновок судді через те, що у п. 299.11 ПКУ прямо згадується, що на основі документальної перевірки скидають з ЄП тільки платників сільгоспЄП (див. у «Без перевірки із когорти сільгоспЄП не виключають!» // «Податки & бухоблік», 2022, № 23). Про інших платників ЄП у п. 299.11 ПКУ такої вимоги немає. А тому ігноруючи будь-які інші аргументи, вони вважають, що анулювання реєстрації платника ЄП на основі камеральної перевірки є законним.

Цей висновок суперечить висновкам цілої низки постанов ВС. Тому сподіватимемося, що ВС (якщо до нього звернеться спрощенець) відкине ці доводи апеляції і дійде до того ж висновку, що й раніше.

Хоча в будь-якому разі ми б хотіли застерегти всіх платників ЄП. Той факт, що через процедурні нюанси вони можуть захистити своє право бути платником ЄП, не скасовує самого порушення правил перебування на ЄП. А тому навіть якщо податківці програють у суді, то у них все одно лишається шанс анулювати ЄП-реєстрацію. Для цього контролерам слід просто прийти на документальну перевірку і анулювати ЄП-статус на законних підставах. І тоді відкрутитися уже не вдасться.

Тому радимо не допускати виникнення податкового боргу або хоча б тримати його (як що це можна) в рамках, які не змушують покинути ЄП.