* Из текста песни «WWW» группы «Ленинград».
** Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований.
Терминология
Для начала давайте определимся с терминологией. В бизнес-среде очень часто используются термины «фактический» и «юридический» адрес. Но есть ли они в законодательстве?
Выясняется, что нет.
Понятия «юридический адрес» и «фактический адрес» используются лишь в деловой практике (что, конечно, не запрещено законом).
Существует всего один законодательно установленный термин — местонахождение. На эти моменты в свое время обращала внимание Госпредпринимательства в письме от 05.08.2014 г. № 6313 (ср. ). Не преминул высказаться по этому поводу и Минюст (см. письмо от 06.08.2014 г. № 404-0-2-14/8.1).
Есть еще, правда, у единщиков такое понятие, как «место осуществления хозяйственной деятельности», и оно может не совпадать с налоговым адресом. Если заглянуть в п. 298.3 НКУ, мы увидим, что Кодекс отделяет налоговый адрес и место осуществления хозяйственной деятельности.
Напомним:
налоговым адресом юрлица является его местонахождение, данные о котором содержатся в ЕГР
Соответственно, место осуществления хозяйственной деятельности можно назвать аналогом фактического адреса юрлица, который нужно «светить» у налоговиков.
Возможные варианты местонахождения
В соответствии со ст. 93 ГКУ местонахождением юрлица является фактическое место ведения деятельности или расположение офиса, из которого производится ежедневное руководство деятельностью юридического лица (преимущественно находится руководство) и осуществление управления и учета.
Итак, для «правильного» местонахождения можно выбрать два варианта адреса:
1) место фактического ведения деятельности;
или
2) место расположения офиса, где преимущественно находится руководство и осуществляется управление и учет у юрлица.
Таким образом, местонахождение не обязательно должно совпадать с местом фактического ведения деятельности.
К слову, ранее Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований» от 15.05.2003 г. № 755-IV (далее — Закон № 755) давал свое определение для местонахождения. В частности, таковым считался адрес органа или лица, которое в соответствии с учредительными документами юрлица или согласно закону выступают от его имени (далее — исполнительный орган) (ст. 1 Закона № 755 в редакции от 23.12.2015 г.).
Таким образом, руководствуясь подобным определением, можно было свободно поставить в ЕГР в качестве адреса местонахождения юрлица — домашний адрес директора. Но с 01.01.2016 г. это определение исключили из Закона № 755.
Кстати, в уставе местонахождение указывать уже не обязательно. Оно может всплыть только в решении учредительного собрания участников общества. А когда речь пойдет о решении общества, которое будет действовать на основании модельного устава, то упоминание о местонахождении вы найдете там обязательно (ч. 10 ст. 82 ХКУ).
Формально ответственности именно за несоответствие адреса, указанного в ЕГР, требованиям ст. 93 ГКУ вы нигде не найдете. Но неудобства из-за того, что в качестве юрадреса выступает, например, домашний адрес учредителя или т. н. арендованный юрадрес, все же возможны.
Их мы и обсудим ниже.
Госрегистрация
На этапе госрегистрации никаких проблем возникнуть не должно. Практика, когда госрегистраторы требовали при проведении регистрационного действия по созданию юрлица документ, подтверждающий право пользования помещением, уже канули в Лету.
Но если вдруг у вас его попросят — помните, что ни одним нормативно-правовым актом подача подобной «бумажки» не предусмотрена. Такие требования незаконны!
Исчерпывающий перечень документов, которые нужно предоставить для регистрации юрлица, предусмотрен Законом № 755.
Подобные действия можно обжаловать в административном суде или в органах Минюста.
Домашний адрес учредителя в качестве юрадреса
Здесь возникает ряд нюансов. Каких же?
Во-первых, физлицо имеет право использовать жилые помещения, в том числе для проведения хозяйственной деятельности (ч. 1 ст. 320 ГКУ).
Также не запрещено передавать недвижимость для осуществления хоздеятельности третьим лицам. Такой вывод позволяет сделать ч. 1 ст. 26 Закона Украины «Об объединении собственников многоквартирного дома» от 29.11.2001 г. № 2866-III. Причем речь идет как о ФЛП, так и о юрлицах.
Хотя ч. 2 ст. 813 ГКУ устанавливает несколько иное правило. В частности, если нанимателем является юридическое лицо, оно может использовать жилье только для проживания в нем физических лиц. Отсюда и риск признания договора аренды между учредителем (как физлицом) и юрлицом недействительным, так как его положения противоречат ГКУ.
Кроме того, есть определенные ограничения по видам деятельности.
Например, собственник квартиры имеет право использовать жилье для собственного проживания, проживания членов своей семьи, иных лиц и не имеет права использовать жилье для промышленного производства (ч. 1 ст. 383 ГКУ).
Подобное положение содержится и в ст. 6 ЖКУ:
предоставление помещений в жилых домах для потребностей промышленного характера запрещается
То есть формально собственник может, например, устроить офис в своей квартире. Лишь бы это не было промышленным производством чего-либо.
Хотя ни один нормативно-правовой акт не дает определения «промышленного производства». И это порождает разные толкования среди госорганов.
Во-вторых, если квартира реально используется в качестве офиса, то может возникнуть вопрос с переводом жилого помещения в нежилое. Момент, конечно, очень спорный.
Государственные органы с осуществлением такого перевода «колеблются с линией партии».
В письме № 3841 от 08.06.2004 г. № 3841 Госпредпринимательства прямо указала на то, что для предоставления квартиры в аренду под офисное помещение квартиру необходимо перевести в нежилой фонд.
Однако в письме № 5620 от 31.07.2007 г. Госкомпредпринимательства говорит о том, что жилое помещение вполне можно использовать в хозяйственных целях, не упоминая о процедуре смены назначения помещения.
Хотя, строго говоря, ни один нормативно-правовой акт прямо не обязывает в этом случае переводить жилые помещения в нежилые.
По сути, в этом случае должностным лицам юрлица, как и самому владельцу квартиры, можно «пришить» нарушение правил пользования жилыми домами и жилыми помещениями (ст. 150 КоАП). Однако штраф грозит небольшой — от 3 до 7 ннмдг* (51 — 119 грн.) для должностных лиц и от 1 до 3 ннмдг (17 — 51 грн.) для граждан. Его уполномочены применять административные комиссии при исполкомах горсоветов.
* Не облагаемый налогом минимум доходов граждан.
В-третьих, возникают организационные неудобства.
Например, все, что касается выездных документальных и фактических проверок. Ведь в базе у налоговиков имеется только юридический адрес, указанный в ЕГР, и выезжать они будут именно по нему. За исключением случаев, когда кроме юрадреса есть еще, например, зарегистрированные объекты, с помощью которых осуществляется деятельность (к примеру, сеть магазинов).
Могут ли фискалы провести проверку в квартире у учредителя?
По сути, у вас есть возможность их не допускать, так как в соответствии с п.п. 20.1.13 НКУ контролирующие органы во время проверки имеют право доступа к помещениям (кроме жилья граждан). К тому же Конституция Украины предусматривает возможность проникновения в жилье граждан, а также проведение осмотров и обысков только по мотивированному решению суда (ч. 2 ст. 30 Конституции Украины).
Хотя здесь налоговики могут применить арест к имуществу юрлица ☹. Причина в том, что подобного основания для недопуска к проверке в НКУ не существует (ст. 81 НКУ).
В-четвертых, переписка с государственными органами.
Естественно, вся важная корреспонденция будет отправляться по адресу, указанному в ЕГР.
В некоторых ситуациях отсутствие реакции на те или иные письма может привести к весьма негативным последствиям. Например, в случаях с информационным запросом от налоговиков можно дождаться нежелательной проверки.
Поэтому ваша задача — оперативно реагировать на всю корреспонденцию, которая приходит на домашний адрес учредителя и адресована юрлицу.
Договор и налоговые обязательства
Что касается договора аренды или ссуды, с помощью которого вы можете «прикрыть» местонахождение по адресу учредителя, скажем следующее.
Если юрлицо реально использует квартиру учредителя в качестве офиса, то с отсутствием договора лучше вообще не шутить. Об этом поговорим чуть позже.
В случае, когда учредитель не является собственником — это договор субаренды между учредителем и юрлицом. Как вы понимаете, субаренда возможна при существовании договора аренды между учредителем и собственником квартиры (дома), который предусматривает возможность субаренды. В крайнем случае речь может идти о договоре аренды или ссуды между собственником и юрлицом. Если учредитель — собственник, то договор аренды или ссуды между юрлицом и учредителем.
Учтите:
договор аренды недвижимого имущества, заключенный сроком на 3 года и более, подлежит нотариальному удостоверению
Кроме того, возникает проблема арендных платежей. А значит, говорим: «Привет, НДФЛ, военный сбор и подача 1-ДФ». Ведь в таком случае юрлицо считается налоговым агентом.
Что касается «недвижимого» налога. Предприятие его платить не будет, так как плательщиком считается именно собственник недвижимости. Поскольку право собственности оформлено на учредителя как физическое лицо (хотя могут быть варианты), то и платить налог на недвижимость тоже ему — на основании налогового уведомления-решения, которым «порадует» владельца квартиры (дома) ГФС.
А вот если говорить о льготах по налогу на недвижимое имущество, то ситуация для учредителя неутешительная.
Согласно п.п. 266.4.3 НКУ льготы не применяются, если физлицо использует свою квартиру (дом) с целью получения дохода (недвижимость сдается в аренду, лизинг, используется в предпринимательской деятельности).
Подтверждает этот вывод БЗ в категории 199.11: физическое лицо-учредитель юридического лица не может применять льготу по оплате налога на недвижимое имущество, отличное от земельного участка, к объекту жилой недвижимости, по адресу которого зарегистрировано данное юрлицо ☹.
Важно также понимать, что
для хозсубъектов и физлиц (обычных граждан) тарифы на коммунальные платежи формируются по-разному
К сожалению, ВСУ пришел к не совсем радужным для физических лиц выводам. В частности, суд признал, что в случае, когда в жилом помещении расположен офис юрлица, необходимо применять тарифы как для хозсубъекта. Несмотря на то, что помещение не выведено из жилого фонда (см. постановление ВСУ от 23.11.2016 г. по делу № 686/9639/15-ц*).
* См. по ссылке: http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/63049485.
Нет договора — нет проблем?
При таком раскладе возникает несколько проблемных нюансов.
Если нет договора, как и оплат, то может ли использование домашнего адреса учредителя породить бесплатную передачу в понимании п.п. 14.1.13 НКУ?
В соответствии с п.п. 14.1.13 НКУ под бесплатно предоставленными товарами, работами, услугами понимают:
а) товары, которые предоставляются в соответствии с договорами дарения, иными договорами, по которым не предусматривается денежная или иная компенсация стоимости таких товаров или возврата, или без заключения таких договоров;
б) работы (услуги), которые выполняются (предоставляются) без предъявления требования относительно компенсации их стоимости;
в) товары, переданные юридическому или физическому лицу на ответственное сохранение и использованные ним.
Итак, пункты «а» и «в» нашего списка отпадают сразу.
А вот с работами (услугами) здесь особая история.
Формально речь может идти только о договоре ссуды (так как вы платежи в пользу учредителя не проводите).
С точки зрения гражданского законодательства ссуда (впрочем, как и аренда) не является договором о предоставлении услуг и уж тем более работами.
Но если говорить об НКУ, то ссуда считается услугой. Соответственно, как раз в пункт «б» из списка вы и попадете.
Однако и это не самое главное. В бухучете (а он на сегодняшний день выходит на первый план) по общему правилу бесплатно полученные услуги порождают и доходы, и расходы (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2015, № 82, с. 13). Но, поскольку никаких документов вы не оформляете, то и обосновать расходы будет крайне сложно. Выход из ситуации — оформить «самоакт» (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2017, № 71, с. 14)
Отсутствие договора налоговики могут попытаться истолковать как арендные отношения между учредителем и юрлицом.
Сделать это, конечно же, стражам налогов и сборов «интереснее». Ведь такой поворот событий повлечет за собой доначисления по НДФЛ, военному сбору и соответствующие штрафные санкции (пп. 119.2 и 127.1 НКУ).
Но доказать факт арендных отношений в ситуации с отсутствующими платежами и договором — это что-то из ряда фантастики. Так что подобная позиция налоговиков потерпит крах в первой же судебной инстанции.
Тем не менее «жить» без договора тоже не выход.
И помните:
до момента, пока запись существует в Реестре, адрес считается действительным
Такой вывод позволяют сделать положения ч. 1 и 2 ст. 10 Закона № 755.
Сдам юрадрес...
Достаточно давно существует такая «фишка», как сдача в аренду юрадреса. Некоторые субъекты, которые занимаются подобными вещами, даже называют себя «бизнес-инкубаторами».
С точки зрения понятия, указанного в ст. 93 ГКУ, такой адрес местонахождением считаться никак не может.
Как правило, это не является ни местом фактического ведения деятельности, ни расположением офиса, где производится ежедневное руководство деятельностью юрлица (тем более преимущественного нахождения руководства). С этого адреса не осуществляются управление и учет.
Однако
привлечь к ответственности юрлицо, у которого в качестве местонахождения указан арендованный юрадрес, невозможно
Как мы говорили ранее, ее попросту нет.
На сегодняшний день арендодатели юрадресов предлагают также почтовое обслуживание, т. е. корреспонденция, которая приходит на адрес «бизнес-инкубатора», оперативно пересылается на любой удобный для арендатора адрес.
Но, как правило, адреса, которые сдаются в аренду, становятся адресами «массовой регистрации». А, в свою очередь, предприятия, у которых подобный адрес внесен в ЕГР, относятся к «рисковым».
Подобный случай подпадает под один из критериев (см. Методические рекомендации относительно составления плана-графика проведения плановых выездных проверок субъектов хозяйствования, в редакции приказа ГНАУ от 28.03.2008 г. № 201).
И этот момент гарантированно «подарит» вашей персоне повышенное внимание со стороны фискалов ☹.
Юрлицо отсутствует по местонахождению
Ранее существовал риск внесения в ЕГР записи о том, что юрлицо отсутствует по местонахождению или нет подтверждения данных о нем в ЕГР.
На этом основании лихо расторгались договоры о признании электронных документов в одностороннем порядке. Что являлось незаконным как ранее, так и сегодня.
После ряда изменений в регистрационное и налоговое законодательство этот полулегальный рычаг должен перестать работать.
В частности, подача т. н. подтверждения, а также разд. ХІІ «Установление местонахождения (места проживания) налогоплательщиков» Порядка учета плательщиков налогов и сборов, утвержденного приказом Минфина от 09.12.2011 г. № 462, были отменены. Кроме того, налоговая милиция, которая была ответственна за «правильное» местонахождение, уже вне закона.
Хотя некоторое время после исключения из нормативно-правовых актов механизмов «потери» хозсубъекта налоговики «баловались» последствиями отсутствия по местонахождению.
Это присвоение выдуманных «станов»*, блокировка возможности подачи отчетности в электронном виде и регистрации НН/РК. Каким образом? Путем блокировки действия усиленных сертификатов ключей.
* См. подробнее «Налоги и бухгалтерский учет», 2016, № 27, с. 4.
При этом формально договор о признании электронных документов между налогоплательщиком и налоговой не расторгается.
Тем не менее, если вас попытаются все же «не найти» по адресу, указанному в ЕГР, то помните, что
правовые основания для проверки местонахождения юридического лица у налоговиков отсутствуют
Соответственно, всевозможные финты, связанные с ненахождением, незаконны.
Аннулирование регистрации плательщиком НДС из-за «потери» юрлица тоже теперь вне закона (такого основания в ст. 184 НКУ уже нет).
Да и отказаться принимать отчетность на том основании, что у вас там указан домашний адрес, не выйдет. Инспектор в этом случае должен сверять данные исключительно с налоговым адресом из базы. А он совпадает с данными из ЕГР.
Также не может исходить угрозы со стороны налоговиков в случаях с недействительностью устава (если в нем значится адрес местонахождения) и «принудительной» ликвидацией (ст. 551ХКУ).
Причина в том, что фискалы законным путем добыть доказательства отсутствия по местонахождению не смогут. Ведь порядка установления этого факта теперь не существует.
К слову, ранее суды отфутболивали иски налоговиков, связанные с признанием устава недействительным, где в качестве оснований приводилось отсутствие по местонахождению*.
* См. определение ВАСУ от 16.03.2017 г. по делу № 2а-0770/384/12 (http://reyestr.court.gov.ua/Review/65503024).
Также исключительно на основании отсутствия по местонахождению не светит и фиктивное предпринимательство (ст. 205 УКУ).
Фискалы пришли на проверку и вас «не нашли»?
Не паникуйте! Помните, что ненахождение ≠ отказ в допуске к проверке или отказ в ее проведении. Поэтому арест имущества предприятию не грозит.
Судебная практика в этом случае встает на сторону налогоплательщика (см. определение ВАСУ от 22.05.2017 г. по делу № 813/5013/13-а**).
** См. подробнее в «Налоги и бухгалтерский учет», 2017, № 54, с. 44.
В подобных случаях остается только жаловаться. На сегодняшний день достаточно эффективным способом борьбы является обращение на сервис «Пульс».
В качестве тяжелой артиллерии — суд.
Совет бизнес-омбудсмена тоже не дремлет***. Выдать какое-либо распоряжение, обязательное для исполнения органами ГФСУ, бизнес-омбудсмен не может. Как и непосредственно привлечь к ответственности должностных лиц. Но посодействовать в разрешении ситуации в вашу пользу совет бизнес-омбудсмена вполне способен.
*** Пожаловаться, к слову, можно и онлайн по ссылке: https://boi.org.ua/complaint/online.
Еще один момент, связанный с «потерей» вас по местонахождению. Касается он риска признать операции нереальными.
Опасения появляются при ознакомлении с письмом ГФСУ от 23.12.2016 г. № 40795/7/99-99-11-04-04-17. К нему прилагаются Методические рекомендации относительно отработки субъектов хозяйствования, которые задекларировали показатели налоговой отчетности по нереальным хозяйственным операциям.
Так, налоговикам рекомендуют собирать информацию об отсутствии налогоплательщика по налоговому и фактическому адресам.
Также особо пристальное внимание просят уделять типу объекта недвижимости (жилое/нежилое) и т. н. адресам «массовой регистрации».
Кроме того, ГФСУ отмечает, что для целей доказывания совершения налогового правонарушения имеет большое значение доказывание факта отсутствия предприятия по адресу именно в период осуществления спорной хозяйственной операции.
Конечно, нормативно-правовым актом подобный документ считать никак нельзя, но стоит признать, что отсутствие по местонахождению может стать одним из аргументов в процессе доказывания факта нереальности операции. Подчеркиваем: только одним из... При этом законность способов выяснения «потери» вас по юрадресу вызывают сомнения.
Итак, юридический адрес офиса (местонахождение) по домашнему адресу учредителя (директора), а также использование арендованных юридических адресов сопряжены с рядом неудобств. Хотя «не так страшен черт...».
Однако окончательное решение о том, принимать эти неудобства или нет — остается все же за вами. Уверены, что наша статья вам поможет выбрать наиболее подходящую схему.
выводы
- Местонахождением может быть или место фактического осуществления хозяйственной деятельности, или адрес офиса, в котором преимущественно находятся руководители, осуществляются руководство и учет у юридического лица.
- Местонахождение юридического лица, зарегистрированное в ЕГР, не обязательно должно совпадать с фактическим местом осуществления хозяйственной деятельности
- Отсутствие по местонахождению не является основанием для аннулирования регистрации плательщиком НДС.
- Коммунальные тарифы для хозсубъектов и обычных граждан формируются по-разному.
- Регистрация юридического лица по «арендованному юрадресу» не соответствует требованиям ГКУ.
