Нужен ли трудовой договор стажеру?

Стажировка до приема. Законно ли?

Начнем с определения. Стажировка — это приобретение лицом практического опыта выполнения задач и обязанностей в определенной профессиональной деятельности или области знаний (ч. 6 ст. 18 Закона Украины «Об образовании» от 05.09.2017 г. № 2145-VIII).

Взять работника на стажировку перед оформлением на работу (т. е. не заключая с ним трудовой договор) с целью присмотреться к нему, понять, подходит он или нет, — многие работодатели считают, что это отличный вариант отношений. Но не все так просто. Дело в том, что без заключения трудового договора обычные работодатели (госслужбу в расчет не берем) могут взять на стажировку только два «вида» потенциальных работников: студентов и безработных. Да и то стажировкой такие отношения будут считаться при выполнении целого ряда условий.

Если же речь идет об обычном претенденте на рабочее место, не из числа студентов и безработных, то его стажировка на самом деле таковой считаться не будет.

Все дело в том, что лицо может быть допущено к работе только после (1) заключения трудового договора, оформленного приказом (распоряжением) работодателя, и (2) уведомления территориального органа ГФС о приеме работника на работу (см. ст. 24 КЗоТ). При этом

Подробно об установлении испытательного срока см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2018, № 79, с. 14.

Если проверяющие выявят факт нелегальной стажировки (т. е. без трудового договора), то «влепят» работодателю штраф в размере 30 минзарплат (сегодня — 111690 грн.) за каждого так называемого стажера, который был допущен к работе без заключения трудового договора (см. абзац второй ч. 2 ст. 265 КЗоТ).

И заметьте: суды в этом случае будут не на вашей стороне. Пример тому — свежее постановление ВС от 30.10.2018 г. по делу № 817/2331/16*.

* http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/77473418

Теперь давайте рассмотрим подробнее, кого можно взять на стажировку и какие документы при этом нужно оформить.

Стажировка студентов

Согласно ч. 1 ст. 29 Закона о занятости и абзацу четвертому п. 2 Порядка № 20** стажировку проходят студенты вузов и учащиеся ПТУЗ***, которые (1) получили специальность или профессию по образовательно-квалификационному уровню «квалифицированный рабочий», «младший специалист», образовательно-профессиональной степени «младший бакалавр», образовательной степени «бакалавр» и (2) продолжают получать образование по следующей степени (на следующем образовательно-квалификационном уровне).

** Закон Украины «О занятости населения» от 05.07.2012 г. № 5067-VI и Порядок заключения договора о стажировке студентов вузов и учащихся ПТУЗ, утвержденный постановлением КМУ от 16.01.2013 г. № 20, соответственно.

*** Высшие учебные заведения и учреждения профессионального (профессионально-технического) образования соответственно.

Важно! Стажируются студенты и учащиеся:

— по профессии (специальности), по которой они получают образование,

— на условиях, предусмотренных договором о стажировке. Порядок заключения такого договора и его типовая форма (далее — Договор о стажировке) утверждены постановлением КМУ от 16.01.2013 г. № 20. Срок стажировки не должен превышать 6 месяцев (ч. 1 ст. 29 Закона о занятости, п. 6 Порядка № 20);

— в свободное от учебы время.

Если какое-либо из изложенных выше условий не выполняется, то это уже не стажировка в понимании Порядка № 20.

Принимать на стажировку студентов/учащихся могут предприятия любых форм собственности, видов деятельности и хозяйствования (п. 1 Порядка № 20).

Такое мнение высказывает Минсоцполитики в письме от 13.07.2016 г. № 451/021/106-16.

Алгоритм стажировки.

1. Для того, чтобы пройти стажировку, студент/учащийся должен обратиться в свой вуз/ПТУЗ, центр занятости или напрямую на предприятие (п. 7 Порядка № 20).

2. На предприятии со стажером заключают Договор о стажировке. Для заключения договора и последующего допуска к работе стажер предоставляет на предприятие: заявление по форме согласно приложению к Порядку № 20; копию паспорта; копию документа об образовании (при наличии); копию регистрационного номера учетной карточки плательщика налогов (кроме лиц, которые отказались от его получения и имеют соответствующую отметку в паспорте), а также в отдельных случаях медкнижку, сертификат о прохождении профилактического наркоосмотра и справку о прохождении предварительного (периодического) психиатрического освидетельствования.

3. Руководитель предприятия издает приказ о прохождении стажировки, в котором должны быть указаны: срок и место прохождения (структурное подразделение) стажировки, специальность (квалификация) или профессия (квалификационный уровень) стажера, режим стажировки, а также руководитель стажера (п. 10 Порядка № 20).

Важно! Прежде чем допустить стажера к выполнению работ, участию в производственном процессе, с ним нужно провести инструктаж по охране труда. Так, вводный инструктаж проводится, в частности, с учащимися и студентами, которые участвуют в производственном процессе или выполняют другие работы для предприятия (п. 6.3 Типового положения о порядке проведения обучения и проверки знаний по вопросам охраны труда, утвержденного приказом Госнадзорохрантруда от 26.01.2005 г. № 15).

4. Теперь самое время составить программу стажировки. Стажер вместе со своим руководителем от предприятия разрабатывают индивидуальную программу стажировки и перечень работ, которые утверждает руководитель предприятия.

5. Запись о стажировке нужно внести в трудовую книжку стажера. Подробнее об этом читайте в «Налоги и бухгалтерский учет», 2017, № 17 с. 44. Эту запись нужно сделать не позднее недельного срока со дня приема учащегося или студента на стажировку (п. 2.17 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек работников, утвержденной приказом Минтруда, Минюста, Минсоцзащиты от 29.07.93 г. № 58).

6. После окончания стажировки стажеру выдают заключение, в котором указывают выполненные работы и дают оценку качества их выполнения, характеристику профессиональной компетентности, приводят личные и деловые качества стажера.

Оплата работы. Любой труд должен быть оплачен. Труд стажеров не исключение.

Если речь идет о классическом варианте оформления отношений со студентом/учащимся (Договор о стажировке), то отношения между предприятием и стажером будут носить гражданско-правовой характер. Ведь:

во-первых, рабочие места предоставляются стажерам на основании специального договора о стажировке, который является гражданско-правовым и предметом которого является стажировка студента (учащегося), а не на основании трудового договора, предметом которого является процесс труда;

во-вторых, оплата выполненных стажером работ производится на основании акта сдачи-приемки работ (см. п.п. 7 п. 7 Договора о стажировке).

Подтверждает наши выводы Минсоцполитики в письме от 07.03.2014 г. № 300/039/97-14 (ср. ).

А значит, стажеру выплачивают вознаграждение за выполненные работы на основании договора (по акту выполненных работ). То есть тут оплата производится так же, как и в рамках любых гражданско- правовых договоров.

Заметим, что в отдельных случаях стажер может вообще не претендовать на вознаграждение. Обычно это происходит в ситуации, когда стажировка носит исключительно ознакомительный характер. То есть, если стажер только наблюдает и изучает процессы производства, никаких результатов его работы нет, то и об оплате говорить нечего.

Важно! Если вы заключаете трудовой договор со студентом (учащимся), который проходит у вас стажировку, тогда он приобретает статус работника с соответствующим оформлением и последствиями в виде предоставления трудовых гарантий. О заключении трудового договора со стажером обязательно уведомьте налоговиков (подайте уведомление о приеме на работу) и в трудовой книжке учащегося/студента сделайте запись о работе, а не о стажировке. Работнику выплачивайте заработную плату согласно установленным системам оплаты труда по нормам, расценкам, ставкам (окладам) с учетом коэффициентов, доплат и надбавок.

То есть тут все как с обычными наемными работниками.

Важно! Стажировку не стоит путать с производственной практикой. Подробнее о ней читайте в «Налоги и бухгалтерский учет», 2016, № 45 с. 26.

Стажировка безработных

Еще одна возможность взять на предприятие стажера — это сделать заявку в центр занятости с целью подобрать себе кадры из числа безработных. Такая стажировка проходит в соответствии с Порядком № 318/655*.

* Порядок профессиональной подготовки, переподготовки и повышения квалификации зарегистрированных безработных, утвержденный приказом Минсоцполитики, МОН от 31.05.2013 г. № 318/655.

В соответствии с этим Порядком стажировкой считается повышение квалификации безработного с целью приобретения практических умений и навыков для выполнения профессиональных обязанностей по профессии или должности, на которую претендует безработный у работодателя.

Процедура в случае с безработным стажером следующая. Работодатель подает заявку в центр занятости. Последний направляет подходящие кандидатуры, которые затем проходят на таком предприятии стажировку. Стажировке может предшествовать и обучение кадров.

Проходит такая стажировка исключительно по индивидуальной программе, которая утверждается работодателем и согласовывается с центром занятости.

Срок такой стажировки не может превышать трех месяцев (письмо Минсоцполитики от 13.07.2016 г. № 451/021/106-16).

Стажировка лица, находящегося в статусе безработного, проходит на основании трехстороннего договора (с центром занятости, стажером и предприятием, на котором проходит стажировка). Это предусмотрено п. 6.5 разд. VI Порядка № 318/655).

Что касается оплаты труда стажера, то в этом случае вполне допустима бесплатная стажировка. За время прохождения стажировки за безработным сохраняется пособие по безработице. Но по договоренности сторон можно предусмотреть оплату за выполненную работу. В этом случае такая оплата так же, как и в случае со студентами, производится на основании ГПД. Учитывая, что с работником не заключается трудовой договор, не нужно подавать уведомление о приеме на работу.

По окончании стажировки безработным ему выдают справку о ее прохождении.

Стажировка «своих» и другие случаи

В законодательстве есть еще некоторые варианты стажировки, которые подходят далеко не всем. Так, например, ст. 10 Закона Украины «Об адвокатурах и адвокатской деятельности» от 05.07.2012 г. № 5076-VI для будущих адвокатов предусмотрена стажировка в течение 6 месяцев. Точно так же специальными законодательными актами предусмотрена стажировка оценщиков, врачей, специалистов ветеринарной медицины, научных и педагогических работников. Но все это специальные случаи стажировки.

Стажировка руководителей, профессионалов и специалистов возможна также в рамках Положения 127/151*. В этом случае руководитель направляет работника на стажировку, но отношения с таким работником продолжаются в рамках действующего трудового договора.

* Положение о профессиональном обучении работников на производстве, утвержденное приказом Минтруда и МОН от 26.03.2001 г. № 127/151.

Так что, если исключить специальные случаи стажировки (адвокаты, врачи) и стажировку в рамках уже имеющихся трудовых отношений, получается, что взять стороннее физлицо на стажировку можно только двумя описанными выше способами: оформив студенческую стажировку или стажировку безработного. И только в этих двух рассмотренных нами выше случаях можно взять на стажировку лицо без заключения трудового договора, подачи уведомления о приеме на работу и соблюдения минимальных гарантий в оплате труда. Во всех остальных случаях работодатель обязан оформить работника на работу в соответствии с требованиями ст. 24 КЗоТ.

А если подшаманить…

Очень часто стажировкой хотят прикрыть трудовые отношения с работником без надлежащего его оформления. Гоструда при проверках не дремлет. И надо сказать, суды в этом вопросе становятся на сторону проверяющих. Проанализируем судебную практику по этому вопросу.

Если речь идет о стажировке студента (учащегося), при решении спорных ситуаций важно доказать, что такое физлицо на момент прохождения стажировки действительно является студентом вуза или ПТУЗ.

Проверяющий обязательно обратит внимание на договор стажировки и ее индивидуальную программу. Изучит приказ о прохождении стажировки, в котором, повторим, должны быть указаны место прохождения стажировки, специальность (квалификация) или профессия стажера, режим стажировки, а также ее руководитель. (см., например, решение Львовского окружного админсуда от 13.02. 2018 г. по делу № 813/4801/17, постановление Хмельницкого окружного админсуда от 23.02.2017 г. по делу № 822/545/17**). Суды выносят решения не в пользу предприятий, на которых проходит стажировка студента, если ни во время проверки, ни в ходе рассмотрения дела истец не предоставил индивидуальный план прохождения стажировки, доказательства ознакомления стажера с требованиями работы по профессии, с условиями и оплатой труда, правилами внутреннего распорядка и охраны труда, санитарными нормами.

** http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/72317641 и http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/65007113 соответственно.

Важно! На предприятии, которое имеет дело со стажерами, на момент проверки должны быть следующие документы: заявление о прохождении стажировки, приказ о стажировке, договор о стажировке, индивидуальный план стажировки и заключение о результатах стажировки. Наличие этих документов свидетельствует о том, что лицо оформлено стажером согласно Порядку № 20. Но этого еще недостаточно.

Так, например, при решении спора о «легальности» стажировки работника у ФЛП выяснилось, что стажер обучается в лицее железнодорожного транспорта по профессии «осмотрщик вагонов. Проводник пассажирского вагона», в то время как стажировался он в кафе у ФЛП по профессии «бармен-официант». В результате суд такую аферу стажировкой не признал (см., например, решение Черниговского окружного админсуда от 04.09.2018 г. по делу № 2540/2575/18). То есть недостаточно для признания прохождения стажировки в рамках закона только того факта, что стажер был студентом (либо безработным).

Так что стажировку нужно оформлять так, чтобы комар носа не подточил ☺.