Теми статей
Обрати теми

Директор не виходить на зв’язок: що робити?

Амброзяк Наталя, юрист
На посаді директора зав’язано дуже багато функцій. Без нього робота юрособи ускладнюється (так само, як і без бухгалтера). Тож що робити юрособі, коли директор зник? Як підписувати документи? Як подавати звітність? Відповіді у цій статті.

У першу чергу зверніть увагу на таке. Часто електронний підпис директора знаходиться у бухгалтера юрособи. І є спокуса далі продовжувати ним користуватися, ніби нічого не сталося. Але так робити не можна. Це компрометація підпису! До того ж зникнення директора можуть виявити. А тут вже існує ризик визнання звітності, підписаної у цей період, неподаною.

Про тих, хто планує ставити підписи директора за його відсутності на всіх необхідних документах, ми взагалі не говоримо. Адже це явна підробка документів, за яку передбачена кримінальна відповідальність (ст. 358, 366 ККУ — залежно від конкретних обставин).Однак вихід із ситуації є. Усе залежить від деталей ситуації. Пропонуємо розглянути декілька можливих варіантів.

Якщо директор — не учасник…

І є заступник. Зрозуміло, що це найпростіший варіант. У разі зникнення директора саме заступник може виконувати його обов’язки. Бажано, щоб такий замісник був унесений до ЄДР* як особа, що має право здійснювати дії від імені юрособи (у тому числі підписувати договори) без довіреності. Про те, як внести дані про цю особу, читайте у статті «Директора мобілізують: як підготуватися?» // «Податки & бухоблік», 2024, № 51.

* Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань.

Також право заступника управляти юрособою варто закріпити у статуті. Інакше може знадобитися довіреність, бо правочин від імені юрособи може підписати особа, уповноважена статутом, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства (ч. 2 ст. 207 ЦКУ).

І заступника немає. Можна запропонувати два варіанти:

1) покласти обов’язки з управління юрособою безпосередньо на учасника / власника (див. деталі у статті «Засновник замість директора: можна чи ні?» // «Податки & бухоблік», 2024, № 51);

2) тимчасово відсторонити директора від виконання його обов’язків та призначити тимчасового виконувача обов’язків. Таке право передбачене у ч. 3 ст. 99 ЦКУ. Щодо ТОВ також можна керуватися ч. 13 ст. 39 Закону про ТОВ*: одноосібний виконавчий орган або голова колегіального виконавчого органу може бути тимчасово відсторонений від виконання своїх повноважень, але тільки шляхом обрання нового кандидата. Також окремі положення і правила щодо відсторонення можуть передбачатися у статуті юрособи. Тож зважаємо ще й на цей документ.

* Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII.

А от передання обов’язків директора через наказ та/або довіреність за відсутності керівника юрособи фактично неможливе, оскільки процедура вимагає його підписів (див. детальніше у статті «Директора мобілізують: як підготуватися?» // «Податки & бухоблік», 2024, № 51).

Щодо відсторонення варто звернути увагу на таке.

1. Відсторонення не означає автоматичного звільнення. Аналогічних висновків доходить Велика Палата ВС у постанові від 10.09.2019 у справі № 921/36/18. Рішення стосується акціонерних товариств. Але, вважаємо, підхід має бути таким самим. Більш того, ця правова позиція застосовується у контексті не тільки АТ (див., наприклад, постанову ВС від 12.08.2020 у справі № 761/35974/19).

Звільнення за п. 5 ч. 1 ст. 41 КЗпП (припинення повноважень посадових осіб) можливе, але це дорого. Бо доведеться заплатити вихідну допомогу в розмірі не менше шестимісячного середнього заробітку (ч. 1 ст. 44 КЗпП).

2. Загальні збори можуть прийняти рішення про усунення директора від виконання ним повноважень на будь-яких підставах і в будь-який час, якщо конкретні умови не передбачені в статуті. Про це йдеться і в уже згаданій постанові Великої Палати ВС у справі № 921/36/18. Але іноді Верховний Суд зазначає, що відсторонення можливе, коли йдеться про порушення директором тих чи інших положень законодавства та/або статуту юрособи (див., наприклад, постанову ВС від 13.03.2024 у справі № 906/304/23, у справі йшлося про звільнення директора, однак, судячи з формулювань у рішенні, схожий підхід і до відсторонення).

3. Усунення з посади директора не зіставне з усуненням з посади, передбаченим ст. 46 КЗпП (див. рішення КСУ від 12.01.2010 № 1-рп/2010).

4. Після усунення з посади директора, засновника (чи будь-кого іншого, хто може замінити керівника) потрібно внести як директора в ЄДР. Процедура схожа зі зміною директора (див. у «Податки & бухоблік», 2023, № 71).

Зверніть увагу: якщо ми не звільняємо директора на підставі п. 5 ч. 1 ст. 41 КЗпП, то відсторонення, з «трудової» точки зору, слід оформити. Це може бути:

— простій (ВС у вже згадуваному рішенні визнав таку ситуацію втратою організаційної можливості виконувати свої трудові функції);

— пропозиція працівникові іншої посади (що в наших умовах неможливо);

— призупинення дії трудового договору (ст. 13 Закону України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану» від 15.03.2022 № 2136-IX). Хоча виглядає це трохи спірно (з урахуванням позиції ВС про відсторонення з причини порушення норм законодавства або статуту), бо у зазначеній нормі вказано, що таке призупинення не може використовуватися як покарання.

Також можна обійтися без відсторонення директора. У цій ситуації засновника можна просто внести до ЄДР як підписанта. Також у повноваження такого підписанта за допомогою статуту можна передати всі повноваження директора.

А ось відразу звільняти директора за прогул (п. 4 ч. 1 ст. 40 КЗпП) не радимо. Адже прогул — це відсутність на роботі без поважних причин. Перед таким звільненням у нього потрібно відібрати пояснення. Інакше звільнення вважається неправомірним. Тому поки директор десь гуляє, краще збирати докази його відсутності. Щойно він з’явиться, у вас виникне нагода його звільнити за п. 4 ч. 1 ст. 40 КЗпП.

Якщо директор — учасник (власник)…

І у товаристві є інші учасники (власники). Якщо в інших учасників (власників) частка в статутному капіталі більше 50 %, то вони можуть піти шляхом, який ми описали для ситуації з директором-«неучасником» і відсутністю заступника.

І у директора є заступник. Тут усе ніби зрозуміло. Поточні проблеми можна вирішувати. Не забуваємо про необхідні оформлювальні нюанси, які ми описали за ситуації, коли в директора є заступник.

І він єдиний, а заступника немає. Це найскладніша ситуація. Адже якщо єдиний учасник відсутній, то прийняття рішень, які ми описали вище, неможливе. Ліквідувати підприємство також не можна. І скинути на нову юрособу активи так само не вийде (бо усе зав’язане на рішеннях учасника / власника).

Єдиний варіант: коли про зниклого директора нечутно вже більше року. Тоді можна спробувати пройти процедуру визнання фізособи зниклою безвісти (ст. 43 ЦКУ).

Так, фізична особа може визнаватися судом зниклою безвісти, якщо протягом одного року в місці її постійного проживання немає відомостей про місце її перебування. Визнання зниклим безвісти проводиться через суд.

Після отримання рішення суду нотаріус за останнім місцем проживання зниклого безвісти встановлює над майном такої фізособи опіку (ч. 1 ст. 44 ЦКУ).

Опікун, зокрема, управляє майном зниклого в його інтересах (ч. 3 ст. 44 ЦКУ). Тому вважаємо, що опікун у змозі виконувати права та обов’язки учасника товариства

Також існує механізм визнання фізособи зниклою безвісти за особливих обставин (ст. 4 Закону України «Про правовий статус осіб, зниклих безвісти за особливих обставин» від 12.07.2018 № № 2505-VIII, далі — Закон № 2505). Зокрема, йдеться про осіб, які зникли безвісти у зв’язку із збройним конфліктом, воєнними діями, тимчасовою окупацією частини території України, надзвичайними ситуаціями природного чи техногенного характеру.

Для того щоб фізособа отримала такий статус, слід подати відповідну заяву про розшук такої особи до Нацполіції. Це можуть зробити не тільки родичі, а й будь-яка інша особа, якій стало відомо про зникнення (ч. 1 ст. 18 Закону № 2505). Далі інформація про зниклого вноситься до спеціального реєстру. Саме з цього моменту фізособа вважається зниклою безвісти за особливих обставин і над майном такої особи так само може встановлюватися опіка (ч. 2 ст. 8 Закону № 2505). Проте цей статус достатньо спірний… Іноді нотаріуси не особливо хочуть установлювати опіку над майном такої особи.

А на завершення пам’ятайте: відповідальність особисто на бухгалтера покладається тільки на підставі КУпАП (адмінвідповідальність) і ККУ (кримінальна). При цьому обов’язковий елемент — вина. А в нашій ситуації про неї говорити не доводиться.

Санкції, встановлені, наприклад, у ПКУ, накладаються на підприємство й повинні стягуватися тільки за рахунок майна цього підприємства.

Крім того, на період воєнного стану платник звільняється від відповідальності у разі неможливості виконання податкових обов’язків (п.п. 69.1 підрозд. 10 розд. ХХ ПКУ). А, зокрема, відсутність єдиного учасника (власника), який є ще й особою, відповідальною за ведення бухобліку, сплату податків та ін. є підставою для такої неможливості (див. п.п. 4 п. 1 розд. ІІ Порядку підтвердження можливості чи неможливості виконання платником податків обов’язків.., затвердженого наказом Мінфіну від 29.07.2022 № 225). Детально про підтвердження механізму неможливості виконання податкових обов’язків читайте у «Податки & бухоблік», 2023, № 51.

Висновки

  • Якщо директор не виходить на зв’язок, а у бухгалтера є його електронний підпис, то не рекомендуємо його використовувати, як і підписувати за нього паперові документи.
  • Алгоритм дій залежить від конкретних обставин: чи є у директора заступник, чи він є учасником (власником) юрособи.
  • Не радимо поспішати зі звільненням зниклого директора, особливо за прогул. Таке звільнення, скоріше за все, не відповідатиме вимогам трудового законодавства.
  • Найскладніша ситуація: зниклий директор є єдиним учасником. Вирішити цю ситуацію можна хіба що через визнання його таким, що зник безвісти.
App
Завантажуйте наш мобільний додаток Factor

© Factor.Media, 1995 -
Всі права захищені

Використання матеріалів без узгодження з редакцією заборонено

Ознайомитись з договором-офертою

Приєднуйтесь
Адреса
м. Харків, 61002, вул. Сумська, 106а
Ми приймаємо
ic-privat ic-visa ic-visa

Ми використовуємо cookie-файли, щоб зробити сайт максимально зручним для вас та аналізувати використання наших продуктів та послуг, щоб збільшити якість рекламних та маркетингових активностей. Дізнатися більше про те, як ми використовуємо ці файли можна тут.

Дякуємо, що читаєте нас Увійдіть і читайте далі