Податкова накладна від постачальника з тимчасово окупованої території: чи буде податковий кредит?

Право на ПК у загальному випадку

За вимогами п. 198.1 ПКУ до ПК відносять суми ПДВ, сплачені/нараховані, зокрема, у разі здійснення операцій з придбання товарів та послуг. При цьому нарахування ПК здійснюється незалежно від того, чи почали такі товари/послуги використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника протягом звітного періоду. Так само не має значення, чи здійснював ПДВ-платник оподатковувані операції протягом такого звітного періоду. Тож ПК формують за будь-якими придбаннями незалежно від напряму їх використання. Однак таке

З 01.01.2022 за загальним правилом граничний строк відображення ПК за ПН складає 365 календарних днів з дати її складання (п. 198.6 ПКУ).

Але! Протягом усього часу дії воєнного призупинення строків (період з 24.02.2022 по 31.07.2023 включно) перебіг цього 365-денного строку призупинявся (п.п. 69.9 підрозд. 10 розд. XX ПКУ). Однак з 01.08.2023 перебіг цього ПК-строку відновився. Тож, по суті, через призупинення строків перебіг 365 днів на період з 24.02.2022 по 31.07.2023 (включно) заморожувався і продовжився з 01.08.2023. Про те, як з урахуванням призупинення строків розрахувати граничну дату відображення ПК, див. у статті «Відновлення строків з 01.08.2023: визначаємось з максимальним строком реєстрації ПН та відображення ПК» // «Податки & бухоблік», 2023, № 64.

Отже, у нашому випадку строк на включення ПН до складу ПК (365 днів) ще не сплив. І на перший погляд, якщо ПН зареєстрована в ЄРПН, то її можна безперешкодно включити до ПК у листопаді 2023 року.

Утім щодо угоди з контрагентом, місце реєстрації якого — тимчасово окупована територія (ТОТ), можуть бути питання.

Проблематичність ПК за ПН контрагента з ТОТ

По факту, провадження господарської діяльності з місцезнаходженням на ТОТ є незаконним. На це прямо вказує ч. 2 ст. 13 Закону № 1207*. За її вимогами:

1) здійснення господарської діяльності юрособами, ФОП та фізособами, які провадять незалежну профдіяльність, місцезнаходженням (місцем проживання) яких є ТОТ, дозволяється виключно після зміни їхньої податкової адреси на іншу територію України;

2) правочин, стороною якого є госпсуб’єкт, місцезнаходженням (місцем проживання) якого є ТОТ, вважається нікчемним. На такі правочини не поширюється дія положення абзацу другого ч. 2 ст. 215 ЦКУ. Тобто нікчемним — означає недійсним в силу закону, автоматично.

* Закон України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» від 15.04.2014 № 1207-VII.

Відтак Закон № 1207 прямо забороняє провадити госпдіяльність до моменту перереєстрації особи на підконтрольній території Україні. При цьому зауважте:

Про які конкретно ТОТ ідеться?

На наш погляд, є підстави стверджувати, що відповідно до ч. 2 ст. 13 Закону № 1207 під заборону потрапляє діяльність осіб лише з місцезнаходженням на ТОТ, визначених пп. 1 і 2 ч. 1 ст. 3 Закону № 1207. Тобто тих, хто зареєстрований на територіях, які стали ТОТ ще до запровадження воєнного стану. А саме — АР Крим, м. Севастополь та окремі території України, що входять до складу Донецької та Луганської областей (тобто визнані ТОТ з 20.02.2014 та з 07.04.2014 відповідно).

Щодо територій, визнаних ТОТ в умовах дії воєнного стану (після 24.02.2022), то про них ідеться в п. 3 ч. 1 ст. 3 Закону № 1207. Дату початку і дату завершення тимчасової окупації таких територій визначають у встановленому Кабміном порядку (ч. 3 ст. 1 Закону № 1207). Тобто — за Переліком територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією, затвердженим наказом Мінреінтеграції від 22.12.2022 № 309. Однак

Тобто фіскали не беруть до уваги тонкощі Закону № 1207 щодо «сортування» ТОТ на такі, що окуповані до початку воєнного стану та після введення воєнного стану (правові вимоги до яких різні). А всі ТОТ скидають в одну купу із застосуванням до них максимально несприятливих наслідків.

Тож не виключаємо, що податківці можуть виступати проти збільшення ПК за угодою з вашим контрагентом. Адже, швидше за все, вважатимуть її нікчемною.

Про наслідки визнання правочину нікчемним читайте у статті «Правочин недійсний: наслідки» // «Податки & бухоблік», 2020, № 55 (ср. ). А щодо того, чи можна зараз вести справи з ФОП, місцезнаходженням яких згідно з ЄДР є ТОТ, див. у статті «Співпраця з ФОП з окупованої території: питання оподаткування» // «Податки & бухоблік», 2023, № 77.