Що варто знати про комісію єдиноподатникам

Кому із єдинників не можна займатися посередництвом

Загальні заборони. Обмеження, встановлені п.п. 291.5.1 ПКУ, поширюються як на юридичних осіб, так і на ФОП, котрі бажають працювати на ЄП (груп 1 — 3). Якщо просіяти зазначені обмеження крізь сито посередництва, то отримаємо заборону для всіх платників ЄП:

1) продавати за посередницькими договорами:

— підакцизні товари, крім винятків, зазначених у п.п. 3 п.п. 291.5.1 ПКУ (для ФОП це роздрібний продаж пива, сидру, пері (без додання спирту) та столових вин, а для юриків і ФОП — роздрібний продаж ПММ в ємностях до 20 л);

— дорогоцінні метали та дорогоцінне каміння, в тому числі органогенного утворення (крім ювелірних та побутових виробів з дорогоцінних металів, дорогоцінного каміння, дорогоцінного каміння органогенного утворення та напівдорогоцінного каміння) (п.п. 4 п.п. 291.5.1 ПКУ);

— корисні копалини, крім реалізації корисних копалин місцевого значення (п.п. 5 п.п. 291.5.1 ПКУ);

— предмети мистецтва та антикваріату (п.п. 9 п.п. 291.5.1 ПКУ).

Подробиці щодо кожної з перелічених позицій шукайте в статті «Обмеження та заборони роботи на спрощенці» // «Податки & бухоблік», 2024, № 44.

При цьому

2) здійснювати діяльність у сфері фінансового посередництва (п.п. 6 п.п. 291.5.1 ПКУ). За КВЕД-2010 фінансове посередництво належить до групи 64.1.

Водночас тут варто звернути увагу на таке. Раніше у визначенні фінансового посередництва спиралися на ст. 333 ГКУ, згідно з якою ним вважалася діяльність, пов’язана з отриманням та перерозподілом фінансових коштів. У той же час Закон № 2664* оперував терміном «посередницькі послуги на ринках фінансових послуг», розуміючи під ним діяльність, що включає консультування, експертно-інформаційні послуги, роботу з підготовки, укладення та виконання (супроводження) договорів про надання фінансових послуг.

* Закон України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг» від 12.07.2001 № 2664-III.

На сьогодні ст. 333 ГКУ виключено, а Закон № 2664 втратив чинність. З 01.01.2024 його фактично замінив Закон № 1953*, який містить схожий за змістом термін «посередницькі послуги» (див. п. 39 ч. 1 ст. 1 Закону № 1953). У зв’язку з цим діяльність окремих посередників за Законом № 1953 може не мати фактично нічого спільного із забороненою діяльністю у сфері фінансового посередництва за кодом КВЕД 64.1, тож є дозволеною на спрощенці.

* Закон України «Про фінансові послуги та фінансові компанії» від 14.12.2021 № 1953-IX.

Групові заборони. Платники ЄП групи 1 можуть займатися тільки роздрібною торгівлею товарами з торговельних місць на ринках і надавати побутові послуги населенню (п.п. 1 п. 291.4 ПКУ). Таким чином,

При цьому ніщо не перешкоджає цій категорії єдиноподатників бути комітентом за договором комісії на придбання. Адже замовляти товар за посередницькою схемою в будь-якого комісіонера і отримувати посередницькі послуги їм дозволено без обмежень.

За тією ж логікою платники ЄП групи 2 теж можуть бути комітентами за договором комісії на придбання.

У решті слід виходити з того, що ФОП-другогрупники мають право:

— продавати товари / продукцію як уроздріб, так і оптом, причому коло покупців товарів / продукції не обмежене. Отже, другогрупники цілком можуть бути комітентами й за договором комісії на продаж. При цьому вони повинні продавати незаборонені товари. Зауважимо, що крім загальних заборон на продаж товарів, перелічених вище, другогрупникам також заборонений продаж (реалізація) ювелірних і побутових виробів з дорогоцінних металів, дорогоцінного каміння (в тому числі органогенного утворення) і напівдорогоцінного каміння (п.п. 2 п. 291.4 ПКУ);

— надавати послуги населенню або платникам єдиного податку (п.п. 2 п. 291.4 ПКУ). З цього випливає, що

Водночас продавати як посереднику йому дозволено лише незаборонені товари (див. вище).

Якщо ж у ролі комітента виступатиме підприємець на загальній системі оподаткування або підприємство — платник податку на прибуток, то про роботу у групі 2 доведеться забути. З цих же міркувань ФОП-турагент, який здійснює посередницьку діяльність з реалізації туристичного продукту туроператорів, не має права при наданні посередницьких послуг туроператорам — неплатникам ЄП перебувати в другій групі (БЗ 107.01.02).

Крім того, платники ЄП групи 2 повинні дотримуватися ще одного обмеження, причому щодо всіх, а не тільки заборонених осіб. Пункт 291.4 ПКУ не дозволяє другогрупникам надавати посередницькі послуги з купівлі, продажу, оренди й оцінки нерухомості (код 68.31 КВЕД-2010).

У платників ЄП групи 3 додаткових групових обмежень немає.

Причому як суб’єктам господарювання — загальносистемникам / єдиноподатникам, так і звичайним громадянам.

Наслідки порушення заборон. У разі здійснення діяльності, забороненої на єдиному податку (як спеціальними обмеженнями, установленими пп. 1 і 2 п. 291.4 ПКУ для єдиноподатників груп 1 і 2, так і загальними обмеженнями, визначеними п. 291.5 ПКУ для всіх платників ЄП незалежно від групи), порушник повинен:

1) залишити спрощену систему (перейти на загальну) з 1-го числа місяця, наступного за кварталом, в якому мала місце заборонена діяльність (п.п. 9 п.п. 298.2.3 ПКУ);

2) із суми отриманого доходу від наданої забороненої посередницької послуги сплатити єдиний податок за ставкою 15 % (п.п. 5 п. 293.4 ПКУ). Цей наслідок стосується тільки першо- і другогрупників, оскільки платники ЄП групи 3 можуть надавати посередницькі послуги без обмежень. Однак якщо третьогрупник-посередник випадково продасть заборонений на спрощенці товар (див. вище), на нього чекатиме ЄП за ставкою 15 % отриманого доходу для ФОП (п.п. 4 п. 293.4 ПКУ) і за подвійною ставкою для «юрика» (п.п. 3 п. 293.5 ПКУ).

Які види діяльності мають бути в комісіонера та комітента

Згідно з правилами роботи на спрощенці єдиноподатники мають право здійснювати ті види діяльності, дані про які внесені до Реєстру платників ЄП. Про те саме говорять і контролери, відзначаючи, що ФОП-єдиноподатники не мають права в межах підприємницької діяльності здійснювати види діяльності, які не зазначені в їх облікових даних (БЗ 107.01.01).

Тому для ведення відповідної діяльності спершу необхідно її код додати до Реєстру платників ЄП. Як це зробити, читайте в статтях «Змінюємо/додаємо вид діяльності: пам’ятка для юросіб» та «Як ФОП-єдиннику змінити/додати вид діяльності» // обидві в «Податки & бухоблік», 2023, № 71.

Який же код повинні мати сторони договору комісії?

КВЕД-2010 узагалі не оперує терміном «комісія», а використовує ширший — «діяльність посередників у торгівлі». Причому належить цей термін до групи 46.1 КВЕД «Оптова торгівля за винагороду або на основі контракту» (у цій групі є 9 класів). Тобто класи, що починаються з 46, підходять лише тому єдиноподатнику, який є комісіонером-оптовиком.

Як визначити дохід за договорами комісії

Однією з важливих умов при роботі на спрощеній системі є граничний обсяг річного доходу. Його розмір не повинен перевищувати розміру доходу, визначеного п. 291.4 ПКУ для кожної з груп єдиноподатників (конкретні цифри — в статті «Граничний річний дохід на єдиному податку» // «Податки & бухоблік», 2023, № 93).

Дотримання цієї умови є надважливим для всіх платників ЄП. Інакше — втрата права перебувати на ЄП (або в певній групі ЄП) та інші негативні наслідки (див. статті «Якщо спрощенець перевищив дохідний ліміт» і «Податківці виявили перевищення дохідного ліміту єдиноподатником» // обидві — в «Податки & бухоблік», 2023, № 93).

Дохід у комісіонера. Порядок визначення доходу платниками ЄП, що виступають комісіонерами за договорами комісії, окремо прописаний у п. 292.4 ПКУ (див. також БЗ 108.01.02 для юросіб і БЗ 107.01.03 для ФОП на ЄП). Згідно з цим пунктом

Причому дата визнання комісіонером такого доходу — це дата отримання комісійної винагороди від комітента на банківський рахунок або готівкою.

Якщо комісіонер-єдинник є платником ПДВ, до його доходу потрапить посередницька винагорода без урахування ПДВ. Адже для таких спрощенців ПДВ доходом не є (п.п. 1 п. 292.11 ПКУ). Комісіонер-єдинник, неплатник ПДВ, до доходу включить усю отриману суму, що є винагородою.

У свою чергу, сума транзитних коштів не повинна включатися до доходу, а значить, і до розрахунку ЄП-межі (БЗ 107.01.03).

Разом з тим Положення № 148* з метою оприбуткування готівки та обліку отриманих доходів вимагає від ФОП на ЄП, неплатників ПДВ, здійснювати відповідні записи в довільній формі шляхом помісячного їх відображення, а від ФОП, платників ЄП групи 3 зі сплатою ПДВ, щоденно заповнювати типову форму обліку, затверджену наказом Мінфіну від 30.11.2022 № 405.

* Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні, затверджене постановою Правління Нацбанку від 29.12.2017 № 148.

У зв’язку з цим

Але щоб такі транзитні суми не потрапили в декларацію платника ЄП і в граничну межу, що дає право перебувати на ЄП, їх слід виключити зі свого доходу через графу повернення коштів. На жаль, у чинній консультації з БЗ 107.01.06 фіскали прямо про це не говорять, хоча попередні їхні роз’яснення були саме такими (див., наприклад, лист ДФСУ від 11.05.2018 № 2101/Д/99-99-14-05-01-14/ІПК).

Дохід у комітента. Єдиноподатник-комітент відображає дохід у загальному порядку (п. 292.1 ПКУ). Тобто при продажу товару дохід у нього виникатиме на дату надходження грошових коштів на поточний рахунок / в касу* від комісіонера (п. 292.6 ПКУ). При цьому сума коштів, яка відповідає сумі ПДВ, отримана у складі виручки, для єдиноподатника-ПДВшника доходом не є (п.п. 1 п. 292.11 ПКУ). Відображати дохід у момент отримання грошових коштів безпосередньо комісіонером від покупців товарів, послуг, робіт, що передаються на реалізацію, не треба.

* З урахуванням 10/50-тисячного готівкового обмеження.

Майте на увазі! Якщо комісіонер перераховує комітенту виручку за товар, попередньо утримавши з неї свою комісійну винагороду (про негативні наслідки такої ситуації детальніше див. далі), до доходу єдиноподатнику-комітенту необхідно включати всю суму грошових коштів, виручених комісіонером. Тобто без її зменшення на суму утриманої посередником комісійної винагороди.

Чи може комісіонер утримувати комісійну винагороду

Узагалі-то відповідь на це запитання є ствердною: так, може. Причому навіть у тому випадку, коли комісіонер є платником ЄП. Сіль тут у іншому.

Дивіться: єдиноподатники груп 1 — 3 повинні здійснювати розрахунки за відвантажені товари (виконані роботи, надані послуги) виключно в грошовій формі — готівковій та/або безготівковій, у тому числі з використанням електронних грошей (п. 291.6 ПКУ). Тобто заборона на негрошові розрахунки стосується продавців товарів (виконавців робіт, надавачів послуг).

За договором комісії комісіонер є надавачем посередницьких послуг комітенту, за що, власне й отримує комісійну винагороду. Однак,

Бо виручку він отримав грішми. Схоже, саме про це й кажуть податківці в окремих своїх роз’ясненнях:

Про це йдеться, зокрема, в листі ДПСУ від 27.03.2024 № 1652/ІПК/99-00-24-03-03 ІПК та в листі ГУ ДПС у Харківській обл. від 29.12.2023 № 4975/ІПК/20-40-24-07-06 (ср. ).

Разом з тим, якщо комісіонер утримає із транзитних сум свою винагороду, то він підставить під здійснення негрошових розрахунків комітента — платника ЄП. Адже комітент у цій ситуації є продавцем товарів, виручку від продажу яких він отримає частково у формі заліку вартості наданих йому посередницьких послуг. Через це комітент — платник ЄП злетить зі спрощенки за порушення вимог п. 291.6 ПКУ. Тому

Такий висновок стосується будь-яких посередницьких договорів. І послатися на те, що податківці закривають очі на утримання банківської комісії при здійсненні розрахунків за товари (роботи, послуги) з використанням платіжних терміналів (див БЗ 108.01.02 для юриків і БЗ 107.01.03 для ФОП), тут навряд чи вийде.

Тож у будь-якому разі є сенс домовитися про перерахування комітентові на його поточний рахунок всієї отриманої комісіонером суми. А вже потім нехай комітент поверне комісіонеру його винагороду окремим платежем. У підсумку ніхто нікого не підставить, і така операція не викличе зайвих запитань у перевіряючих.